Rescrit fiscal relatif à la résidence fiscale d'une société constituée à l'étranger. En outre, la consultation porte également sur les conditions requises pour appliquer l'exonération visant à éviter la double imposition économique des dividendes.

Rescrit fiscal relatif à la résidence fiscale d'une société constituée à l'étranger. En outre, la consultation porte également sur les conditions requises pour appliquer l'exonération visant à éviter la double imposition économique des dividendes.

Exonérations

Contribuables

Résidence fiscale

IS - Impôt sur les sociétés

Numéro du rescrit fiscal :

CV0129-2018

Date d'émission :

20/07/2018

Réglementation :

Décret législatif du 7-02-2018 de publication du texte refondu de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés

Consultation

ANTÉCÉDENTS

En application de l'article 65 de la Loi 21/2014, du 16 octobre, des bases de l'ordre juridique fiscal, le consultant formule la demande de rescrit fiscal suivante auprès de l'Administration fiscale et déclare expressément qu'au moment de la présentation du présent écrit aucune procédure ni aucun recours administratif relatif au régime, à la classification ou à la qualification fiscale du rescrit fiscal qui sera exposé n'est en cours d'instruction.

La consultation est applicable à l'exercice 2018 et aux exercices suivants.

Antécédents du cas

Hypothèse I

Le consultant, résident fiscal en Andorre, envisage la possibilité d'investir, conjointement avec un associé personne physique résident fiscal au Royaume-Uni, dans une société résidente fiscale à Singapour. Le motif de réaliser l'activité en utilisant une personne morale à Singapour est que chacun des associés voulait utiliser sa propre juridiction, et finalement, pour résoudre le conflit, ils ont décidé d'en choisir une troisième en raison de la facilité de création d'une société, de la flexibilité réglementaire et du régime fiscal.

Par ailleurs, les deux associés auront la qualité d'administrateurs solidaires ou conjoints.

La société se consacrera à la prestation de services de création de contenus et de formations en ligne en matière de conception 3D. Pour exercer son activité, la société sous-traiterait à des professionnels du monde entier afin de réaliser la prestation effective des services aux clients qu'ils parviendraient à attirer, également du monde entier. La société ne dispose pas de moyens matériels et humains à Singapour, son mode de fonctionnement étant la sous-traitance de personnel qui ne se trouve pas nécessairement à Singapour.

La société de Singapour est soumise à un taux d'imposition de l'impôt sur les sociétés présentant des caractéristiques similaires à l'impôt andorran, et, par conséquent, il existe une imposition effective.

Hypothèse 2

La possibilité de réaliser le même investissement et la même activité que dans l'hypothèse I, mais en étant lui-même titulaire de 100% des parts sociales et en sous-traitant des tâches de direction à une personne physique résidente fiscale au Royaume-Uni, qui l'aiderait à diriger l'activité, mais qui ne serait ni associé ni administrateur.

QUESTION POSÉE

Doutes en matière fiscale et exercices d'application

1. Direction effective

Le doute soulevé porte sur l'applicabilité de l'article 7 de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés (ci-après LIS), étant donné que la direction effective de la société constituée conformément à la législation de Singapour et ayant son siège social à Singapour, néanmoins, une partie de la direction effective de la société pourrait être considérée comme exercée depuis l'Andorre.

Il convient de préciser que, dans le cas présent, le consultant assurera la prospection des clients et coordonnera les services que la société fournira, toujours au moyen de la sous-traitance de professionnels, mais que ladite direction sera partagée avec une personne physique résidente fiscale au Royaume-Uni, et que, par conséquent, nous pourrions parler d'une codirection.

Le consultant souhaite vérifier que ces circonstances exposées n'habiliteraient pas la Direction des Impôts et des Frontières à considérer que la résidence fiscale de la société serait l'Andorre, étant donné que l'inexistence de convention visant à éviter la double imposition entre l'Andorre et Singapour pourrait entraîner une double imposition excessivement coûteuse.

2. Imposition des dividendes perçus

Au cas où le consultant déciderait de réaliser son investissement par l'intermédiaire d'une société holding résidente fiscale en Andorre lui appartenant, le doute soulevé porte sur l'application de l'article 20 de la LIS, en partant du principe que la société de Singapour ne procédera à aucune distribution de dividendes avant l'expiration d'un délai de 12 mois de détention des parts sociales, qu'elle détiendra en tout état de cause une participation supérieure à 5 % et que la société de Singapour est soumise à un impôt sur les sociétés présentant des caractéristiques similaires.

Dans le cas où, au cours du premier exercice d'activité, la société de Singapour, bien qu'étant soumise à un impôt sur les sociétés à un taux nominal d'au moins 40% du taux général d'imposition prévu par l'article 41 LIS, pourrait bénéficier d'une incitation fiscale qui impliquerait en conséquence une imposition effective inférieure, les conditions requises de l'article 20 de la LIS seraient-elles considérées comme remplies et, par conséquent, les dividendes seraient-ils exonérés ?

Réponse

S'agissant de la question relative à la possibilité de considérer la société de Singapour comme contribuable de l'impôt sur les sociétés andorran, le Décret législatif du 7-02-2018 de publication du texte refondu de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés, dispose ce qui suit à l'article 7.1 :

« Article 7. Résidence fiscale et domicile fiscal

1. Sont considérées comme résidentes fiscales sur le territoire andorran les entités qui remplissent l'une des conditions requises suivantes :

a) Avoir été constituées conformément aux lois de la Principauté d'Andorre.

b) Avoir leur siège social dans la Principauté d'Andorre.

c) Avoir leur siège de direction effective sur le territoire de la Principauté d'Andorre. À cet effet, une entité est réputée avoir son siège de direction effective sur le territoire de la Principauté lorsque la direction générale et le contrôle de la production de l'ensemble de ses activités ou affaires y sont situés ou y sont exercés.

d) Avoir transféré leur résidence dans la Principauté d'Andorre, à compter du moment où le transfert de leur domicile en Andorre a été parachevé, conformément aux dispositions de la législation commerciale. »

Compte tenu du contenu du précepte susmentionné, si le consultant exerce depuis le territoire andorran la direction générale et le contrôle de la production des affaires de la société constituée à l'étranger, l'entité en question aura la qualité de résident fiscal en Andorre et, par conséquent, sera contribuable de l'impôt sur les sociétés andorran. Dans le cas où l'entité de Singapour n'a pas la qualité de résident fiscal en Andorre dans les termes prévus à l'article 7 de la Loi 95/2010, du 29 décembre, et où l'entité non résidente distribue des dividendes à une société andorrane, en ce qui concerne l'application de l'élimination de la double imposition internationale au moyen de la méthode d'exonération établie à l'article 20 du Décret législatif du 7-02-2018 portant publication du texte refondu de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés, entre autres conditions requises, pour l'application de l'exonération en question le paragraphe 1.a prévoit que la condition requise suivante doit être remplie : « Que l'entité détenue (filiale) non résidente fiscale soit soumise, sans possibilité d'exonération, à un impôt sur le revenu de caractéristiques similaires à l'impôt sur les sociétés de la Principauté d'Andorre, à un taux nominal équivalant, au moins, à 40% du taux général d'imposition prévu par l'article 41. Aux fins d'établir cette similitude substantielle, il est tenu compte des caractéristiques essentielles de l'impôt étranger, ainsi que du fait que la finalité principale de cet impôt réside ou non dans l'imposition du revenu obtenu par le contribuable. Cette condition requise est réputée remplie lorsque l'entité détenue (filiale) est résidente d'un pays avec lequel la Principauté d'Andorre a conclu une convention tendant à éviter la double imposition qui lui est applicable [...]. »Vu le précepte susmentionné, si l'entité non résidente fiscale est soumise à un impôt sur les sociétés, à un taux nominal d'au moins 40% du taux général d'imposition prévu par l'article 41 de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés, la condition requise prévue au paragraphe 1.a de l'article 20 sera réputée remplie. Néanmoins, en cas d'une éventuelle vérification (contrôle) de l'Administration fiscale, le contribuable devra justifier le respect de cette condition requise par tout moyen de preuve admis en droit.

De sorte que, si les conditions établies au paragraphe 1.b sont remplies, la société andorrane pourra pratiquer l'élimination de la double imposition internationale sur les participations aux bénéfices d'autres entités au moyen de la méthode d'exonération prévue à l'article 20 de la Loi de l'impôt sur les sociétés, toujours avec les limitations prévues au paragraphe 2 et la preuve du paragraphe 3 du même article.