Rescrit fiscal relatif à la qualification de fusion aux fins du régime fiscal des opérations de restructuration d'entreprises.

Rescrit fiscal relatif à la qualification de fusion aux fins du régime fiscal des opérations de restructuration d'entreprises.

Régime fiscal des opérations de restructuration d'entreprises

IS - Impôt sur les sociétés

Numéro de la demande :

CV0104-2017

Date d'émission :

13/12/2017

Réglementation :

Décret législatif du 29-4-2015 de publication du texte consolidé de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur société

Loi 17/2017, du 20 octobre, de régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises et de modification de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés ; de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques ; de la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal ; de la Loi 20/2007, du 18 octobre, sur les sociétés anonymes et à responsabilité limitée, et de la Loi 21/2006, du 14 décembre, de l'impôt sur les plus-values des transmissions patrimoniales immobilières

Demande

ANTÉCÉDENTS

Réf. : Demande de rescrit fiscal

Le demandeur, agissant au nom et pour le compte de la société X,

EXPOSE

Que la société X est la société participante d'un groupe fiscal du secteur de la construction et des services connexes, qui envisage de réaliser des opérations de réorganisation d'entreprises et, compte tenu des doutes que soulève le régime fiscal des opérations de restructuration d'entreprises prévu par la Loi 17/2017, du 20 octobre, de régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, et de modification de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés ; de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques ; de la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal ; de la Loi 20/2007, du 18 octobre, sur les sociétés anonymes et à responsabilité limitée, et de la Loi 21/2006, du 14 décembre, de l'impôt sur les plus-values des transmissions patrimoniales immobilières, conformément aux dispositions de l'article 65 du texte consolidé de la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal et de l'article 25 du Règlement d'application des impôts et taxes, souhaite, par le présent écrit, présenter une demande de rescrit fiscal, relative aux faits et aux normes fiscales exposés ci-après.

Que, conformément aux dispositions de l'article 65 du texte consolidé de la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal, la période applicable est l'année 2018.

DESCRIPTION DES FAITS

· La société X est la société participante d'un groupe fiscal du secteur de la construction et des services connexes qui souhaite procéder à une réorganisation au sein du groupe.

· D'une part, au sein du groupe fiscal, la société A détient une participation directe de 100% dans le capital social des sociétés B et C.

· D'autre part, au sein du groupe fiscal, les sociétés D et E sont directement détenues par les mêmes actionnaires et dans une proportion identique. Concrètement, les associés des sociétés D et E sont :

- La société A, avec une participation directe dans le capital des sociétés D et E de 70%.

- La société F, avec une participation directe dans le capital des sociétés D et E de 10%.

- La société G, avec une participation directe dans le capital des sociétés D et E de 10%.

- La société H, avec une participation directe dans le capital des sociétés D et E de 10%.

Le groupe envisage de réaliser une réorganisation qui consisterait en les opérations suivantes :

1. Fusion des sociétés B et C, qui ont pour associé unique la société A, par laquelle la société C serait la société absorbante et la société B la société absorbée.

2. Fusion des sociétés D et E, dans lesquelles participent les mêmes associés de manière directe et dans la même proportion, par laquelle la société E serait la société absorbante et la société D la société absorbée.

Dans les deux opérations de fusion, tant la société absorbante que la société absorbée sont résidentes fiscales de la Principauté d'Andorre et font partie du groupe fiscal dont la société participante est la société X.

Les fusions seraient décidées par l'assemblée générale de chacune des sociétés qui y participent postérieurement à l'entrée en vigueur de la Loi 17/2017, du 20 octobre, de régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises.

POSITION DU CONTRIBUABLE

D'un point de vue fiscal, l'article 2.1. a) de la Loi 17/2017, du 20 octobre, de régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, considère comme fusion l'opération par laquelle « une ou plusieurs entités transfèrent à une autre entité déjà existante la totalité de leur patrimoine à titre universel, se trouvant éteintes, moyennant l'attribution à leurs associés, selon une règle proportionnelle, de titres représentatifs du capital social de l'autre entité et, le cas échéant, d'une soulte en espèces n'excédant pas 10% de la valeur nominale ou, à défaut de valeur nominale, d'une valeur équivalente au nominal des titres qui se déduit de sa comptabilité. »

Conformément à ce qui précède, la Loi exige que les associés de la société qui s'éteint par suite de la fusion deviennent associés de la société absorbante.

D'un point de vue commercial, l'article 79 de la Loi 20/2007, du 18 octobre, sur les sociétés anonymes et à responsabilité limitée, dispose ce qui suit :

« 1. La fusion de plusieurs sociétés anonymes et/ou à responsabilité limitée par la constitution d'une nouvelle société anonyme ou à responsabilité limitée ou par l'absorption d'une ou plusieurs sociétés anonymes et/ou à responsabilité limitée par une autre société anonyme ou à responsabilité limitée existante, qui entraîne l'extinction de chacune de celles-ci et la transmission en bloc et à titre universel des patrimoines respectifs à la société nouvellement créée ou à la société existante, requiert l'accord de l'assemblée générale de chacune des sociétés qui y participent et que les associés des sociétés éteintes participent au capital de la nouvelle société ou de la société absorbante en proportion de leurs actions ou parts sociales respectives. »

Dans la Principauté d'Andorre, il n'existe pas de Loi spécifique régissant les opérations de restructuration, celles-ci étant réglementées de manière générale par la Loi sur les sociétés anonymes et à responsabilité limitée.

En ce qui concerne la fusion envisagée au paragraphe 1 précédent de la description des faits, où la société absorbante et la société absorbée sont détenues de manière directe par le même associé, il est relevé que, d'un point de vue commercial, il est permis de réaliser la fusion envisagée sans procéder à une augmentation de capital de la société absorbante ni à l'attribution de titres du capital social de la société absorbante aux associés de la société absorbée, du fait qu'elles sont détenues directement par le même associé. Par conséquent, la Consultante considère qu'à des fins fiscales l'opération envisagée a également la nature de fusion. En effet, en présence d'un associé unique, celui-ci ne voit pas sa situation patrimoniale modifiée avant et après la fusion.

C'est en ce sens que s'est prononcée la Direction générale des impôts et taxes du Gouvernement d'Espagne dans de nombreux rescrits fiscaux présentés, entre autres, numéros V0148-2015, V2732-2013,V519-2009.

S'agissant de la fusion envisagée au paragraphe 2 ci-dessus de l'exposé des faits, dans laquelle la société absorbante et la société absorbée sont directement détenues par les mêmes actionnaires et dans une proportion identique, la Consultante indique également que, sur le plan commercial, cette opération pourra être réalisée sans augmentation de capital de la société absorbante ni attribution de titres aux associés de la société absorbée.

D'un point de vue fiscal, la Consultante considère également que, dans cette hypothèse, l'augmentation de capital et l'attribution de titres ne sont pas nécessaires pour que l'opération ait la nature de fusion à des fins fiscales, car, même s'il existe plusieurs associés, tous détiennent une participation dans les deux sociétés de manière directe et dans une proportion identique, et que dans ce cas leur situation patrimoniale ne sera pas non plus modifiée.

C'est en ce sens que s'est prononcée la Direction générale des impôts et taxes du Gouvernement d'Espagne dans des rescrits fiscaux présentés, entre autres, le rescrit numéro V1919-15.

QUESTION POSÉE

Compte tenu des dispositions exposées de la 17/2017, du 20 octobre, relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, la Consultante pose les questions suivantes :

Première. Si l'opération de fusion entre les sociétés B et C, qui ont pour seul et même associé la société A, peut être considérée comme une fusion aux fins de la Loi 17/2017, du 20 octobre relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, sans qu'il soit procédé à une augmentation capital de la société absorbante ni à une attribution de valeurs à l'associé de la société absorbée.

Deuxième. Si l'opération de fusion entre les sociétés D et E, qui sont directement détenues par les mêmes actionnaires et dans une proportion identique, peut être considérée comme une fusion aux fins de la Loi 17/2017, du 20 octobre relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, sans qu'il soit procédé à une augmentation de capital de la société absorbante ni à une attribution de valeurs aux associés de la société absorbée.

Par conséquent, eu égard à ce qui a été exposé, la Consultante considère :

1. Que l'opération de fusion par absorption entre deux sociétés directement détenues par un associé unique, sans qu'il soit procédé à une augmentation capital de la société absorbante ni à une attribution de valeurs à l'associé de la société absorbée, peut être considérée comme une fusion aux fins de la Loi 17/2017, du 20 octobre, relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, dès lors que, sur le plan commercial, elle peut être réalisée et que la situation patrimoniale de l'associé n'est pas modifiée avant et après la fusion.

2. Que l'opération de fusion par absorption entre deux sociétés directement détenues par les mêmes associés et dans une proportion identique, sans qu'il soit procédé à une augmentation capital de la société absorbante ni à une attribution de valeurs aux associés de la société absorbée, peut être considérée comme une fusion aux fins la Loi 17/2017, du 20 octobre, relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, dès lors que, sur le plan commercial, elle peut être réalisée et que la situation patrimoniale de l'associé n'est pas modifiée avant et après la fusion.

En vertu de ce qui précède

DEMANDE

Que le présent écrit soit tenu pour présenté, et la Demande de rescrit fiscal tenue pour formulée sur les questions exposées ci-dessus afin que, après les formalités appropriées, la Décision soit rendue.

À cet effet, conformément aux dispositions de l'article 25 du Règlement d'application des impôts et taxes, il est déclaré expressément qu'au moment de la présentation de la présente demande de rescrit fiscal écrite, la consultante ne fait l'objet d'aucune procédure ou d'aucun recours administratif en cours lié au régime, à la classification ou au la qualification fiscale qui lui correspond, soulevé dans la présente demande de rescrit fiscal.

Réponse

En référence à votre consultation, nous vous informons que la Loi 17/2017, du 20 octobre, relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, définit à son article 2 les opérations qui ont la nature de fusion. Plus précisément, l'article 2.a de la Loi dispose qu'a la nature de fusion l'opération par laquelle : « Une ou plusieurs entités transfèrent à une autre entité déjà existante la totalité de leur patrimoine à titre universel, en étant dissoutes, moyennant l'attribution à leurs associés, selon une règle proportionnelle, de valeurs représentatives du capital social de l'autre entité et, le cas échéant, d'une soulte en espèces n'excédant pas 10% de la valeur nominale ou, à défaut de valeur nominale, d'une valeur équivalente au nominal des valeurs déduite de sa comptabilité. » Il ressort des informations fournies que, dans le premier cas exposé dans la consultation, l'entité absorbée et l'entité absorbante sont détenues par le même et unique associé. Dans la seconde hypothèse, l'entité absorbée et l'entité absorbante sont détenues par les mêmes associés ; ces associés détiennent la même proportion de parts sociales dans l'entité absorbée et dans l'entité absorbante. Étant donné que, dans les deux hypothèses, les entités absorbantes et les entités absorbées sont intégralement détenues par les mêmes associés avec la même proportion de participation, nous considérons qu'à la suite de cette restructuration les associés augmenteront la valeur de la participation dans l'entité absorbante et que, par conséquent, même s'il ne se produit pas d'augmentation de capital des sociétés absorbantes ni d'attribution de valeurs aux associés de l'entité absorbante, les opérations en question auront la nature de fusion aux fins de la Loi 17/2017, du 20 octobre, relative au régime fiscal des opérations de réorganisation d'entreprises, à condition qu'elles soient effectuées pour des motifs économiques valables, tels que la restructuration ou la rationalisation des activités des parties qui y interviennent, ainsi que le dispose la Loi 17/2017 à son article 15.2.