Rescrit fiscal relatif à l'application du Régime de transparence fiscale

Rescrit fiscal relatif à l'application du Régime de transparence fiscale

IRPF - Impôt sur le revenu des personnes physiques

Numéro de demande de rescrit fiscal :

CV0283-2023

Date d'émission :

28/06/2023

Réglementation :

Loi 5/2023, du 19 janvier, de mesures pour la réforme de l'imposition directe et de modification d'autres normes fiscales et douanières

Demande

ANTÉCÉDENTS

M. A, résident en Andorre,

Déclare

Qu'au moment de la présentation du présent écrit, aucune procédure ni aucun recours administratif n'est en cours concernant le régime, la classification ou la qualification fiscale qui lui correspond soulevé dans la demande.

Que, par le présent écrit et sur la base des dispositions de l'article 65 du Décret législatif du 7-02-2018 de publication du texte refondu de la Loi 21/2014, du 16 octobre, des bases de l'ordre juridique fiscal,

Sollicite

Que ce Département statue sur la demande de rescrit fiscal formulée conformément aux antécédents suivants :

I.- M. A étudie la possibilité de canaliser ses investissements financiers au moyen d'un véhicule, réglementé et supervisé, domicilié au Luxembourg. Il envisage de pouvoir réaliser ces investissements au moyen d'un Fonds d'Investissement Alternatif Réservé (RAIF).

Le 23 juillet 2016 dernier a été adoptée la loi RAIF, introduisant un nouveau régime flexible et fiscalement efficient dans la plateforme des fonds du Luxembourg. Elle combine le régime SICAR (société d'investissement en capital à risque) et le régime SIF (lois de 2004 et de 2007, respectivement) dans un cadre juridique spécial destiné aux GFIA (gestionnaires de fonds d'investissement alternatifs) agréés ayant leur siège au Luxembourg ou dans tout pays de l'UE disposant d'un passeport pour la gestion de fonds.

II.- Ce produit financier présente la même configuration juridique et fiscale que les Organismes de Placement Collectif de droit andorran (OIC), régis par la Loi 10/2008, du 12 juin, de réglementation des OIC.

III.- Le 19 janvier 2023 dernier, le Conseil général a adopté la Loi 5/2023, du 19 janvier, de mesures pour la réforme de l'imposition directe et de modification d'autres normes fiscales et douanières. Cette loi introduit, tant dans l'impôt sur les Sociétés que dans l'impôt sur le Revenu des Personnes Physiques, un nouveau concept juridique fiscal dans la Principauté, à savoir la « transparence fiscale », et, selon son exposé des motifs, « oblige le contribuable à intégrer dans sa base d'imposition de l'impôt correspondant (Sociétés ou Revenu) les revenus obtenus par l'intermédiaire de :

i- Organismes de placement collectif andorrans qui bénéficient du taux de 0% et sur lesquels les contribuables exercent un contrôle effectif (généralement lorsqu'ils détiennent une participation supérieure à 50% dans l'entité)

ii- Entités étrangères contrôlées qui, étant soumises à une imposition faible (inférieure à 50% de celle qu'elles auraient acquittée en Andorre), n'exercent pas d'activité économique substantielle et obtiennent certaines catégories de revenus de nature passive. »

En revanche, l'article 37 de la même Loi, qui modifie la section septième du chapitre IV de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, introduit un nouvel article 29 bis, rédigé comme suit :

« Section septième. Transparence fiscale

Article 29 bis. Régime de transparence fiscale

1. Les contribuables imputent à leur base d'imposition les revenus obtenus par les entités résidentes ou non-résidents fiscaux dans la Principauté d'Andorre, dans les conditions prévues au présent article, lorsque les conditions suivantes sont remplies :

a) Qu'une entité ou une personne physique, individuellement ou conjointement avec des personnes ou entités liées au sens de l'article 16 ou avec des personnes unies par des liens de parenté, y compris le conjoint et le partenaire dans le cas d'unions stables de couple, telles que définies par la réglementation régissant les unions stables de couple, par consanguinité ou adoption en ligne descendante, ascendante ou collatérale, jusqu'au quatrième degré inclus, détienne une participation, directe ou indirecte, supérieure à 50% du capital, des capitaux propres, des droits de vote ou des résultats de l'entité, ou de l'un quelconque de ses compartiments, à la date de clôture de la période d'imposition.

b) Que, dans le cas d'entités non-résidents fiscaux dans la Principauté d'Andorre, le montant effectivement acquitté par l'entité détenue (filiale) et, le cas échéant, par ses associés, personnes physiques ou morales, correspondant à l'une quelconque des catégories de revenus prévues au paragraphe 2, au titre d'un impôt de nature identique ou analogue au présent impôt, à l'impôt sur les sociétés et à l'impôt sur le revenu des non-résidents fiscaux, soit inférieur à 50% de celui qui aurait été dû en application des normes prévues par la présente Loi ou, dans le cas d'entités résidentes, que l'entité détenue (filiale) ne soit pas soumise au taux général d'imposition prévu au paragraphe premier de l'article 41 de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés.

2. Les contribuables imputent à leur base d'imposition, dans les conditions prévues au paragraphe 4, les revenus positifs obtenus par l'entité non résidente qui proviennent des sources suivantes :

a) Participation dans le patrimoine net d'entités, dans les conditions prévues au paragraphe 1 de l'article 22 de la présente Loi.

b) Cession à des tiers de capitaux propres, dans les conditions prévues au paragraphe 2 de l'article 22 de la présente Loi.

c) Redevances ou autres revenus découlant de la propriété intellectuelle et industrielle, dans les conditions prévues aux lettres a), b), c) et d) du paragraphe 4 de l'article 22.

d) Instruments financiers dérivés, à l'exception de ceux désignés pour couvrir un risque spécifiquement identifié découlant de l'exercice d'activités économiques.

e) Activités d'assurance, activités bancaires ou autres activités financières, y compris les revenus provenant du crédit-bail.

f) Propriété de biens immeubles ruraux et urbains ou de droits réels portant sur des biens immeubles, sauf s'ils sont affectés à une activité économique conformément aux dispositions de l'article 14 de la présente Loi.

g) Transmission (cession) des biens et droits prévus aux paragraphes a), b), c), d) et f) ci-dessus qui génère des revenus.

3. Toutefois, les revenus prévus au paragraphe 2 ne sont pas imputés lorsque l'entité non résidente exerce une activité économique d'importance pour laquelle elle dispose du personnel, des équipements, des biens et des installations correspondants, et que cette circonstance peut être prouvée.

Les revenus prévus au paragraphe 2 ne sont pas non plus imputés lorsqu'un tiers ou moins du total des revenus obtenus par l'entité non résidente correspond, dans leur ensemble, aux catégories de revenus détaillées au paragraphe susmentionné.

4. L'imputation des revenus des entités remplissant les conditions prévues au paragraphe 1 s'effectue conformément à ce qui suit : a) Le montant du revenu à imputer est déterminé conformément aux normes prévues par la présente Loi et est imputé aux contribuables en fonction de la nature de l'activité et de chaque source de revenu obtenue par l'entité détenue (filiale). À ces fins, le taux de change en vigueur à la date de clôture de l'exercice social de l'entité détenue (filiale) non-résidente est utilisé.

Le revenu obtenu par l'entité détenue (filiale) fait partie du revenu général ou du revenu de l'épargne selon sa nature.

b) Chacun des contribuables détenant une participation qui, de manière individuelle ou conjointe, se trouve dans les cas prévus à la lettre a) du paragraphe 1 doit imputer à sa base d'imposition le revenu dans les termes prévus par le présent article. Le montant du revenu à imputer est déterminé en proportion de sa participation, directe ou indirecte, au capital de l'entité détenue (filiale).

Les contribuables qui ne se trouvent pas dans les cas prévus à la lettre a) du paragraphe 1 ne sont pas tenus d'imputer à leur base d'imposition les revenus relevant du régime de transparence.

c) Les revenus de l'entité détenue (filiale) sont imputés à la période d'imposition au cours de laquelle se termine l'exercice social de ladite entité. À cet effet, l'exercice social ne peut être considéré comme ayant une durée supérieure à douze mois.

d) Sont déductibles de l'impôt brut (quota de tributació) les éléments suivants :

- L'impôt ou l'imposition effectivement acquitté à l'étranger en conséquence de la distribution des dividendes ou des participations aux bénéfices de l'entité détenue (filiale) non-résidente, pour la part correspondant à des revenus imputés antérieurement à la base d'imposition. La déduction est déterminée et appliquée dans les termes et conditions indiqués à l'article 48 de la présente Loi.

- Les impôts sur le revenu acquittés par l'entité détenue (filiale) à l'étranger, dans une juridiction différente de celle de sa résidence fiscale, au titre des revenus imputés aux contribuables. La déduction est déterminée et appliquée dans les termes et conditions indiqués à l'article 48 de la présente Loi.

Ces déductions sont pratiquées même dans le cas où les impôts correspondent à des périodes d'imposition différentes de celle au cours de laquelle l'imputation des revenus a été effectuée.

La somme des déductions prévues à la présente lettre d) ne peut excéder conjointement l'impôt brut (quota de tributació) qui doit être payé à la Principauté d'Andorre au titre du revenu inclus dans la base d'imposition.

e) Lorsque l'entité détenue (filiale) distribue des bénéfices, si ces bénéfices doivent être intégrés à la base d'imposition du contribuable, seuls sont intégrés les montants qui excèdent les revenus ayant été préalablement imputés.

Pour calculer le revenu découlant de la transmission (cession) de la participation dans l'entité détenue (filiale), la valeur d'acquisition est augmentée du montant des bénéfices sociaux qui, sans distribution effective, correspondent à des revenus ayant été imputés aux associés au cours de la période comprise entre l'acquisition et la transmission (cession) de la participation.

5. Les contribuables imputent à leur base d'imposition, dans les termes et conditions prévus au paragraphe 1, 3 et 4 du présent article, les revenus positifs obtenus par les entités résidentes provenant des sources suivantes, lorsque la moyenne annuelle de leurs positions en instruments financiers est égale ou inférieure à 50% de leurs actifs :

a) Redevances ou autres revenus découlant de la propriété intellectuelle et industrielle, dans les termes prévus aux lettres a), b), c) et d) du paragraphe 4 de l'article 22 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

b) Titularité de biens immeubles ruraux et urbains ou de droits réels portant sur ceux-ci, sauf s'ils sont affectés à une activité économique conformément aux dispositions de l'article 14 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

c) Transmission (cession) des biens et droits prévus aux paragraphes a) et b) ci-dessus qui génère des revenus. »

Par conséquent, il semble y avoir une contradiction entre ce qu'indique l'exposé des motifs, qui semble obliger à appliquer la transparence toujours et en tout lieu par l'intégration à la base d'imposition de l'IRPF de tout revenu obtenu par un investissement dans des entités assimilées aux OPC, alors que, en revanche, la rédaction du nouvel article 29 bis de la Loi de l'IRPF restreint cette intégration à certains cas assortis de conditions requises précises.

QUESTION POSÉE

Compte tenu des points précédents, les consultations suivantes sont formulées, applicables aux prochains exercices fiscaux, tant que la loi n'est pas modifiée :

1. Si, dans un tel cas, le régime de transparence fiscale internationale prévu au nouvel article 29 bis de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques pourrait lui être applicable.

Réponse

RÉPONSE

En ce qui concerne votre consultation sur l'application du régime de transparence fiscale dans le domaine de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, la Loi 5/2023, du 19 janvier, de mesures pour la réforme de l'imposition directe et de modification d'autres normes fiscales et douanières, en son article 37, qui modifie la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, prévoit ce qui suit :

« Article 37

La section septième du chapitre IV de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques est modifiée et un nouvel article 29 bis y est introduit, lesquels sont rédigés comme suit :

‘Section septième. Transparence fiscale

‘Article 29 bis. Régime de transparence fiscale

1. Les contribuables imputent à leur base d'imposition les revenus obtenus par les entités résidentes ou non-résidents fiscaux de la Principauté d'Andorre, dans les termes prévus par le présent article, lorsque les conditions suivantes sont remplies :

a) Qu'une entité ou une personne physique, individuellement ou conjointement avec des personnes ou entités liées au sens de l'article 16 ou avec des personnes unies par des liens de parenté, y compris le conjoint et le partenaire dans le cas d'unions stables de couple, telles que définies par la réglementation régissant les unions stables de couple, par consanguinité ou adoption en ligne descendante, ascendante ou collatérale, jusqu'au quatrième degré inclus, détienne une participation, directe ou indirecte, supérieure à 50% du capital, des capitaux propres, des droits de vote ou des résultats de l'entité, ou de l'un quelconque de ses compartiments, à la date de clôture de la période d'imposition. b) Que, dans le cas d'entités non-résidents fiscaux dans la Principauté d'Andorre, le montant effectivement acquitté par l'entité détenue (filiale) et, le cas échéant, par ses associés, personnes physiques ou morales, correspondant à l'une quelconque des catégories de revenus prévues au paragraphe 2, au titre d'un impôt de nature identique ou analogue au présent impôt, à l'impôt sur les sociétés et à l'impôt sur le revenu des non-résidents fiscaux, soit inférieur à 50% de celui qui aurait été dû en application des règles prévues par la présente Loi ou, dans le cas d'entités résidentes, que l'entité détenue (filiale) ne soit pas soumise au taux général d'imposition prévu au paragraphe premier de l'article 41 de la Loi 95/2010, du 29 décembre, de l'impôt sur les sociétés.

2. Les contribuables imputent à leur base d'imposition, dans les conditions prévues au paragraphe 4, les revenus positifs obtenus par l'entité non résidente qui proviennent des sources suivantes :

a) Participation aux capitaux propres d'entités, dans les conditions prévues au paragraphe 1 de l'article 22 de la présente Loi.

b) Cession à des tiers de capitaux propres, dans les conditions prévues au paragraphe 2 de l'article 22 de la présente Loi.

c) Redevances ou autres revenus découlant de la propriété intellectuelle et industrielle, dans les conditions prévues aux lettres a), b), c) et d) du paragraphe 4 de l'article 22.

d) Instruments financiers dérivés, à l'exception de ceux désignés pour couvrir un risque spécifiquement identifié découlant de l'exercice d'activités économiques.

e) Activités d'assurance, activités bancaires ou autres activités financières, y compris les revenus provenant du crédit-bail.

f) Titularité de biens immeubles ruraux et urbains ou de droits réels portant sur des biens immeubles, sauf s'ils sont affectés à une activité économique conformément aux dispositions de l'article 14 de la présente Loi.

g) Transmission (cession) des biens et droits prévus aux paragraphes a), b), c), d) et f) ci-dessus qui génère des revenus.

3. Toutefois, les revenus prévus au paragraphe 2 ne sont pas imputés lorsque l'entité non résidente exerce une activité économique d'importance pour laquelle elle dispose du personnel, des équipements, des biens et des installations correspondants, et que cette circonstance peut être prouvée.

Les revenus prévus au paragraphe 2 ne sont pas non plus imputés lorsqu'un tiers ou moins du total des revenus obtenus par l'entité non résidente correspond, dans leur ensemble, aux catégories de revenus détaillées audit paragraphe.

4. L'imputation des revenus des entités qui remplissent les conditions prévues au paragraphe 1 s'effectue conformément à ce qui suit :

a) Le montant du revenu à imputer est déterminé conformément aux règles prévues par la présente Loi et est imputé aux contribuables en tenant compte de la nature de l'activité et de chaque source de revenu obtenue par l'entité détenue (filiale). À cet effet, le taux de change en vigueur à la date de clôture de l'exercice social de l'entité détenue (filiale) non résidente est utilisé.

Le revenu obtenu par l'entité détenue (filiale) fait partie du revenu général ou du revenu de l'épargne selon sa nature.

b) Chacun des contribuables détenant une participation qui, individuellement ou conjointement, se trouve dans les cas prévus à la lettre a) du paragraphe 1 doit imputer à sa base d'imposition le revenu dans les conditions prévues au présent article. Le montant du revenu à imputer est déterminé en proportion de sa participation, directe ou indirecte, au capital de l'entité détenue (filiale).

Les contribuables qui ne se trouvent pas dans les cas prévus à la lettre a) du paragraphe 1 ne sont pas tenus d'imputer à leur base d'imposition les revenus en régime de transparence.

c) Les revenus de l'entité détenue (filiale) sont imputés à la période d'imposition au cours de laquelle se clôt l'exercice social de ladite entité. À cet effet, l'exercice social ne peut être considéré comme ayant une durée supérieure à douze mois.

d) Sont déductibles de l'impôt brut (quota de tributació) les éléments suivants :

- L'impôt ou l'imposition effectivement acquitté à l'étranger du fait de la distribution des dividendes ou des participations aux bénéfices de l'entité détenue (filiale) non résidente, pour la part correspondant à des revenus antérieurement imputés à la base d'imposition. La déduction est déterminée et appliquée dans les conditions et modalités indiquées à l'article 48 de la présente Loi.

- Les impôts sur le revenu acquittés par l'entité détenue (filiale) à l'étranger, dans une juridiction différente de celle de sa résidence fiscale, au titre des revenus imputés aux contribuables. La déduction est déterminée et appliquée dans les conditions et modalités indiquées à l'article 48 de la présente Loi.

Ces déductions sont pratiquées même dans le cas où les impôts correspondent à des périodes d'imposition différentes de celle au cours de laquelle l'imputation des revenus a été effectuée.

La somme des déductions prévues à la présente lettre d) ne peut excéder, au total, l'impôt brut (quota de tributació) dû dans la Principauté d'Andorre au titre du revenu inclus dans la base d'imposition.

e) Lorsque l'entité détenue (filiale) distribue des bénéfices, dans le cas où ces bénéfices doivent être intégrés à la base d'imposition du contribuable, seuls les montants excédant les revenus qui ont été préalablement imputés sont intégrés.

Pour calculer le revenu découlant de la transmission (cession) de la participation dans l'entité détenue (filiale), la valeur d'acquisition est augmentée du montant des bénéfices sociaux qui, sans distribution effective, correspondent à des revenus qui ont été imputés aux associés au cours de la période comprise entre l'acquisition et la transmission (cession) de la participation.

5. Les contribuables imputent à leur base d'imposition, dans les conditions et modalités prévues au paragraphe 1, 3 et 4 du présent article, les revenus positifs obtenus par les entités résidentes qui proviennent des sources suivantes, lorsque la moyenne annuelle de leurs positions en instruments financiers est égale ou inférieure à 50% de leurs actifs :

a) Redevances ou autres revenus découlant de la propriété intellectuelle et industrielle, dans les conditions prévues aux lettres a), b), c) et d) du paragraphe 4 de l'article 22 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

b) Titularité de biens immeubles ruraux et urbains ou de droits réels portant sur ceux-ci, sauf s'ils sont affectés à une activité économique conformément aux dispositions de l'article 14 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

c) Transmission (cession) des biens et droits prévus aux paragraphes a) et b) ci-dessus qui génère des revenus.'

Par ailleurs, la même Loi, dans sa disposition finale quatrième, relative à l'entrée en vigueur, établit ce qui suit :

“Disposition finale quatrième. Entrée en vigueur

La présente Loi entrera en vigueur le 1 janvier 2024 et s'appliquera aux périodes d'imposition commençant à compter de la date indiquée. Toutefois, les dispositions suivantes de la présente Loi sont applicables dans les conditions suivantes :

1. Entrent en vigueur le lendemain de la publication de la présente Loi au Butlletí Oficial del Principat d'Andorra les articles 2, 14, 26, 27, 28, 34, 35, 65, 67, 68, les articles 70 à 79, inclus, les articles 82 à 85, inclus, et les dispositions finales première et deuxième.

2. Sont applicables aux périodes d'imposition commençant à compter du 1 de gener del 2015 les modifications introduites par l'article 32 dans la rédaction des lettres l) et m) de l'article 5 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques. »

Conformément à ce précepte, dans l'hypothèse exposée, pour l'application du régime de transparence fiscale, le demandeur doit exercer un contrôle sur l'entité résidente à l'étranger. Une autre condition d'application de ce régime porte sur le taux d'imposition auquel est soumise la société non résidente : le niveau d'imposition de la société résidente à l'étranger doit être inférieur à 50% du taux d'imposition qu'il conviendrait d'appliquer selon la réglementation de l'impôt sur les sociétés. Cependant, le régime de transparence fiscale n'est pas applicable lorsqu'il peut être justifié de manière probante que l'entité non résidente exerce une activité économique substantielle ou lorsqu'un tiers ou moins du total des revenus obtenus par cette même entité correspond, dans leur ensemble, aux catégories de revenus détaillées au paragraphe 2. Selon les rares informations fournies, dans le cas d'espèce, il n'est pas possible d'apprécier si les conditions susmentionnées pour l'application du régime de transparence fiscale sont remplies ou non. En tout état de cause, le régime fiscal de transparence fiscale s'appliquerait aux revenus obtenus au cours des périodes d'imposition commençant à compter du 1er janvier 2024.