Rescrit fiscal relatif à la plus-value provenant de la transmission (cession) des parts sociales d'une société espagnole.

Rescrit fiscal relatif à la plus-value provenant de la transmission (cession) des parts sociales d'une société espagnole.

Conventions tendant à éviter la double imposition internationale

Plus-values et moins-values

IRPF - Impôt sur le revenu des personnes physiques

Numéro du rescrit fiscal :

CV0161-2019

Date d'émission :

02/09/2019

Réglementation :

Convention entre la Principauté d'Andorre et le Royaume d'Espagne en vue d'éviter la double imposition en matière d'impôts sur le revenu et de prévenir l'évasion fiscale.

Décret législatif du 5-6-2019 portant publication du texte refondu de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

Consultation

ANTÉCÉDENTS

M. A comparaît et, en la meilleure forme de droit,

EXPOSE

I. Caractère de la Consultation

Que, selon l'article 65 de la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal, les contribuables ont le droit de formuler des consultations écrites à l'Administration fiscale et que la décision rendue a un caractère contraignant pour l'Administration fiscale en ce qui concerne la situation juridique fiscale du consultant au cours de la même période que celle de l'introduction de la consultation.

À cet égard, il est déclaré qu'au moment de la présentation de la présente demande de rescrit fiscal aucune procédure ni aucun recours administratif lié à la question soulevée dans la demande n'est en cours d'instruction, et il est confirmé que le rescrit fiscal serait applicable pour l'exercice 2019 uniquement.

II. Réglementation applicable

· Loi 5/2014, du 24 avril, de l'Impôt sur le Revenu des Personnes Physiques (ci-après, Loi du l'IRPF).

· Convention entre la Principauté d'Andorre et le Royaume d'Espagne en vue d'éviter la double imposition en matière d'impôts sur le revenu et de prévenir l'évasion fiscale du 8 janvier 2015, BOPA 24 décembre 2015 (ci-après CDI entre Andorre et l'Espagne).

Selon ce qui a été exposé ci-dessus, la demande de rescrit fiscal est formulée avec les suivants

M. A (ci-après le consultant) détenait, au début de 2017, 33% des parts sociales de la société X (ci-après, la Société).

La Société dont le consultant détient des parts sociales a fait l'objet d'un processus d'investissement étranger de la part d'une société holding (ci-après la Société investisseuse).

La Société investisseuse a signé avec le consultant et ses associés deux accords par lesquels elle s'engageait à acquérir en deux tranches 16,3% des parts sociales du consultant dans la Société (acquisition de 49,90% de la Société). Les accords étaient les suivants :

· Un pacte d'associés (« Shareholder Agreement ») par lequel ils établissent les lignes directrices que devaient suivre les associés de la Société en ce qui concerne leurs relations avec la Société investisseuse.

· Un accord d'investissement (« Invesment Agreement ») par lequel la Société investisseuse s'engageait à acquérir 7,87% des parts sociales du consultant de manière directe y les 8,77 % restants au moyen d'un « swap » d'actions de la société holding.

Ladite structure de l'investissement, comprenant deux contrats et deux étapes distinctes d'acquisition de parts sociales, est l'une des manières typiques par lesquelles les fonds d'investissement, les « business angels » ou les investisseurs en général investissent dans des « startups ».

À cet égard, l'acquisition des parts sociales de la Société et du consultant s'est produite en deux étapes différentes :

· L'acquisition directe de 7,87% des parts sociales du consultant au cours de l'année 2017.

· L'acquisition au moyen d'un « swap » de 8,77% soumise à la condition suspensive que les relations entre les associés de la Société et la Société investisseuse soient fructueuses, que la Société fonctionne bien et que, finalement, la Société investisseuse dispose des parts sociales soumises au « swap » en faveur des associés de la Société.

La vente directe des parts sociales a été déclarée en Espagne en tant que plus-value, celle-ci étant imposée à l'IRPF espagnol du consultant.

Au cours de l'année 2018, lesdites conditions suspensives ont été réputées remplies ; par conséquent, le « swap » a été exécuté et le consultant a remis les 8,77% de parts sociales qu'il détenait dans la Société, générant ainsi une plus-value.

Le consultant a transféré sa résidence fiscale effective en Andorre en 2018, étant considéré comme résident fiscal par les autorités andorranes.

QUESTION POSÉE

Les questions suivantes sont posées en ce qui concerne l'imposition de ladite plus-value une fois que le consultant est devenu contribuable à l'IRPF en Andorre :

Selon l'article 5 k) de la Loi de l'IRPF, sont exonérés « Les plus-values et les moins-values obtenues à la suite de la transmission (cession) ou du remboursement des actions ou parts sociales de tout organisme de placement collectif réglementé par la réglementation applicable à ces organismes, ainsi que les plus-values et moins-values obtenues à la suite des transmissions (cessions) de valeurs représentatives de la participation dans les capitaux propres d'entités, lorsque le cédant, individuellement ou conjointement avec des entités liées selon les dispositions de la Loi de l'impôt sur les sociétés ou avec d'autres personnes unies par des liens de parenté, y compris le conjoint et le partenaire dans le cas d'unions stables de couple, telles que définies par la réglementation régissant les unions stables de couple, par consanguinité ou adoption en ligne descendante, ascendante ou collatérale, jusqu'au troisième degré inclus, n'a pas détenu une participation supérieure à 25 pour cent dans le capital, les capitaux propres, les résultats ou les droits de vote de l'entité au cours des douze mois précédant le moment de la transmission (cession) ».

À cet égard, étant donné qu'au cours des douze mois précédant le moment de la transmission (cession) de la participation en 2018 le consultant a détenu une participation supérieure à 25 pour cent dans le capital de la Société, nous considérons que le revenu résultant de la plus-value devrait être soumis à imposition en Andorre et devrait être intégré dans la base imposable du consultant.

Par ailleurs, étant donné que les parts sociales de la Société qui sont transmises sont celles d'une entreprise domiciliée en Espagne, nous considérons qu'il conviendrait d'analyser si le revenu perçu au titre du gain résultant pourrait être soumis à imposition dans l'État de la source.

À la lumière de l'article 13.5 de la CDI entre Andorre et l'Espagne, qui énonce que « les gains provenant de l'aliénation d'actions qui représentent une participation, directe ou indirecte, d'au moins 25 pour 100 dans le capital d'une société résidente d'un État contractant sont imposables dans cet État », le consultant se pose la question suivante :

Si, étant donné qu'il ne vend pas des actions représentant une participation de 25% dans le capital d'une société résidente en Espagne, mais qu'il vend uniquement des actions pour 8,77%, il devrait être imposé seulement dans son État de résidence au titre de l'IRPF.

Dans le cas où cette interprétation du consultant serait erronée, une clarification de cet article de la CDI entre Andorre et l'Espagne est demandée en vue d'être imposé uniquement dans le pays compétent. En ce sens, le consultant envisage deux voies pour l'imposition de ladite plus-value :

· Interprétation de la CDI entre Andorre et l'Espagne telle qu'elle a été exposée dans la présente consultation, avec imposition, par conséquent, uniquement en Andorre.

· Interprétation différente de la CDI entre Andorre et l'Espagne, avec imposition au titre de l'Impôt sur le revenu des non-résidents en Espagne, et donc application d'une déduction pour double imposition internationale en Andorre, ladite plus-value restant non imposée dans l'État de résidence.

Étant donné que le consultant estime que la rédaction de l'article 13.5 de la CDI entre Andorre et l'Espagne n'est pas claire et pourrait entraîner une imposition non conforme aux dispositions de la Convention, il se demande s'il aurait la possibilité de soumettre cette question à la procédure amiable prévue par la Convention.

Ladite procédure amiable est établie à l'article 23 de la CDI entre Andorre et l'Espagne, qui dispose que « Lorsqu'une personne estime que les mesures prises par un État contractant ou par les deux États contractants entraînent ou entraîneront pour elle une imposition non conforme aux dispositions de la présente Convention, elle peut, indépendamment des recours prévus par le droit interne de ces États, soumettre son cas à l'autorité compétente de l'État contractant dont elle est résidente ou, si son cas relève du paragraphe 1 de l'article 22, à celle de l'État contractant dont elle possède la nationalité. Le cas doit être soumis dans les trois ans qui suivent la première notification de la mesure qui entraîne une imposition non conforme aux dispositions de la Convention ».

Et en vertu de l'exposé qui précède,

DEMANDE

Que, la consultation qui précède étant tenue pour formulée, il y soit répondu selon les informations fournies, en sollicitant les critères administratifs permettant de considérer :

· La confirmation que la plus-value décrite à la consultante doit être imposée en Andorre au titre de l'Impôt sur le revenu des personnes physiques du consultant.

· Si l'interprétation de l'article 13.5 de la Convention tendant à éviter les doubles impositions entre la Principauté d'Andorre et le Royaume d'Espagne effectuée par le consultant est correcte.

· Si ce que nous estimons être un manque de clarté de la rédaction de l'article 13.5 de la Convention tendant à éviter les doubles impositions entre la Principauté d'Andorre et le Royaume d'Espagne permettrait au consultant d'invoquer la procédure amiable de l'article 23 de ladite Convention au cas où il serait soumis à une imposition qui pourrait être considérée comme non conforme à la convention.

Réponse

En ce qui concerne votre question, la Convention entre la Principauté d'Andorre et le Royaume d'Espagne tendant à éviter les doubles impositions en matière d'impôts sur le revenu et à prévenir l'évasion fiscale, s'agissant des plus-values provenant de l'aliénation d'actions, prévoit ce qui suit à l'article 13.5 : « Les gains provenant de l'aliénation d'actions qui représentent une participation, directe ou indirecte, d'au moins 25 pour 100 dans le capital d'une société résidente d'un État contractant sont imposables dans cet État. » En outre, le paragraphe 7 du même article dispose que « les gains provenant de l'aliénation de tout bien autre que ceux visés aux paragraphes 1, 2, 3, 4, 5 et 6 ne sont imposables que dans l'État contractant dont le cédant est résident ». Conformément aux dispositions qui précèdent, le gain qui peut provenir de l'aliénation de ces participations sera imposable en Andorre.

Par ailleurs, la législation interne andorrane, dans la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, en ce qui concerne les plus-values, à l'article 24.1, dispose ce qui suit : « Aux fins du présent impôt, sont considérées comme « plus-values et moins-values » les variations de la valeur du patrimoine du contribuable qui se manifestent à l'occasion de toute modification de sa composition, sauf si, en application de la présente Loi, elles sont considérées comme des revenus. »

La même Loi, à l'article 5.k, prévoit que sont exonérées de l'impôt sur le revenu des personnes physiques « les plus-values et les moins-values obtenues à la suite de la transmission ou du remboursement des actions ou parts sociales dans tout organisme de placement collectif régi par la réglementation applicable à ces organismes, ainsi que les plus-values et moins-values obtenues à la suite des transmissions de valeurs représentatives de la participation dans les capitaux propres d'entités, lorsque le cédant, individuellement ou conjointement avec des entités liées selon ce que prévoit la Loi de l'impôt sur les sociétés ou avec d'autres personnes unies par des liens de parenté, y compris le conjoint et le partenaire dans le cas d'unions stables de couple, telles que définies par la réglementation régissant les unions stables de couple, par consanguinité ou adoption en ligne descendante, ascendante ou collatérale, jusqu'au troisième degré inclus, n'a pas détenu une participation supérieure à 25 pour cent dans le capital, les capitaux propres, les résultats ou les droits de vote de l'entité au cours des douze mois précédant le moment de la transmission. Nonobstant ce qui est établi à l'alinéa précédent, sont également exonérées les plus-values et moins-values obtenues à la suite de la transmission de ces valeurs lorsqu'il existe une participation, calculée dans les termes indiqués, supérieure à 25 pour cent dans le capital, les capitaux propres, les résultats ou les droits de vote de l'entité au cours des douze mois précédant le moment de la transmission, lorsque le contribuable a détenu la propriété des valeurs faisant l'objet de la transmission pendant au moins les dix années précédant la transmission. »

Par conséquent, lorsque les conditions d'application de l'exonération établie à l'article 5.k susmentionné ne sont pas remplies, le gain obtenu par la personne physique résident fiscal en Andorre, provenant de la transmission des participations dans la société espagnole, doit être intégré dans la base de l'épargne de la déclaration de l'impôt sur le revenu des personnes physiques. Sans préjudice des mécanismes prévus par la réglementation pour éviter la double imposition internationale.