Rescrit fiscal relatif à l'imposition de certains produits financiers.

Rescrit fiscal relatif à l'imposition de certains produits financiers.

Base d'imposition de épargne

Plus-values et moins-values du capital

Revenus bruts de capitaux mobiliers

Base d'imposition

IRPF - Impôt sur le revenu des personnes physiques

Numéro du rescrit fiscal :

CV0018-2015

Date d'émission :

27/10/2015

Réglementation :

· Décret législatif du 29-4-2015 de publication du texte refondu de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

Consultation

En réponse à votre consultation, formulée en vertu de l'article 65 de la Loi 21/2014, du 16 octobre, des bases de l'ordre juridique fiscal, afin de confirmer le critère interprétatif contraignant de l'Administration fiscale relatif au traitement, aux fins de l'impôt sur le revenu des personnes physiques (ci-après, « l'IRPF »), de certains produits financiers, conformément à la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, modifiée par la Loi 42/2014, du 11 décembre (ci-après, « la Loi de l'impôt »), j'ai l'honneur de vous exposer les considérations suivantes.

ANTÉCÉDENTS

Le consultant est titulaire des produits financiers suivants :

1. Actions d'une entreprise cotée sur le marché officiel des valeurs des États-Unis (New York Stock Exchange – NYSE).

2. Parts sociales dans un fonds d'investissement des États-Unis.

3. Dette d'entreprise d'une entité commerciale des États-Unis.

4. Options sur actions de l'entreprise cotée mentionnée au paragraphe 1.

5. Warrants sur l'or à finalité spéculative.

6. Contrats sur différence (CFD) à finalité spéculative sur des actions espagnoles.

7. Spread-bets sur actions.

En ce qui concerne ledit portefeuille de produits financiers, le consultant déclare que :

- Ce portefeuille comporte des dépenses d'administration, de gestion et de conservation.

- Il ne détient pas, et n'a pas détenu au cours des douze mois précédant la transmission, une participation supérieure à 25 pour cent dans le capital des entités détenues.

- Il a obtenu des droits de souscription (scrip dividend) en conséquence de la prochaine augmentation de capital que réalisera l'entreprise cotée sur le marché officiel des États-Unis mentionnée au point 1 ci-dessus.

Le consultant soulève certaines questions, comme indiqué ci-après, relatives au traitement de ces produits du point de vue de l'IRPF.

CONSIDÉRATIONS DE DROIT

Pour déterminer la réponse aux questions soulevées, les dispositions suivantes de la Loi de l'impôt sont applicables :

- Article 5.k

« Sont exonérés de l'impôt les revenus suivants :

[...]

k) Les plus-values et les moins-values obtenues en conséquence de la transmission ou du remboursement des actions ou parts sociales dans tout organisme de placement collectif régi par la réglementation applicable à ces organismes, ainsi que les plus-values et moins-values obtenues en conséquence des transmissions de valeurs représentatives de la participation aux capitaux propres d'entités, lorsque le cédant, individuellement ou conjointement avec des entités liées selon les dispositions de la Loi de l'impôt sur les sociétés ou avec d'autres personnes unies par des liens de parenté, y compris le conjoint et le partenaire dans le cas d'unions stables de couple, telles que définies par la réglementation régissant les unions stables de couple, par consanguinité ou adoption en ligne descendante, ascendante ou collatérale, jusqu'au troisième degré inclus, n'a pas détenu une participation supérieure à 25 pour cent dans le capital, les capitaux propres, les résultats ou les droits de vote de l'entité au cours des douze mois précédant le moment de la transmission. »

- Paragraphes 1 et 2 de l'article 22

« Sont considérés comme « revenus bruts provenant de capitaux mobiliers » les suivants :

1. Les dividendes et autres revenus découlant de la participation aux fonds propres d'entités. En particulier, le terme « dividendes », au sens du présent précepte, comprend les revenus des actions, les actions ou bons de jouissance, les parts sociales, les parts de fondateur ou autres droits, à l'exception des droits de créance, permettant de participer aux bénéfices d'une entité en qualité d'associé, d'actionnaire, de membre ou de porteur de parts. Ont la même qualification les distributions de résultats provenant de tout organisme de placement collectif de droit andorran régi par la réglementation applicable à ces organismes.

2. Les revenus provenant de la cession à des tiers de capitaux propres. Ont cette qualification les intérêts et toute autre forme de rémunération convenue en contrepartie de cette cession, ainsi que les revenus découlant de la transmission, du remboursement, de l'amortissement, de l'échange ou de la conversion de toute catégorie d'actifs représentatifs de la collecte et de l'utilisation de capitaux de tiers. [...] »

- Paragraphes 1 et 2 de l'article 23

« 1. Les revenus nets de capitaux mobiliers sont le résultat de la diminution des revenus bruts du montant des charges déductibles.

2. Sont des charges déductibles les dépenses d'administration et de conservation, les commissions d'intermédiaires, ainsi que d'autres dépenses de nature similaire nécessaires à l'obtention de ces revenus ».

- Lettre d du paragraphe 4 de l'article 24 :

« 4. Ne sont pas considérées comme des « moins-values » les suivantes :

[...]

d) Celles qui découlent de pertes au jeu. »

- Article 26

« 1. Dans les transmissions à titre onéreux, font partie de la valeur d'acquisition :

a) Le montant réel payé lors de l'acquisition.

b) Le montant des investissements ou améliorations réalisés sur le bien faisant l'objet de la transmission.

c) Les dépenses et les impôts et taxes inhérents à l'acquisition payés par l'acquéreur, à l'exclusion des intérêts et des impôts indirects qui ont été déductibles.

2. Dans le cas de biens immeubles, la valeur d'acquisition visée au paragraphe précédent est actualisée en la multipliant par les coefficients d'actualisation fixés dans la loi du budget général correspondante, déterminés en fonction des années pendant lesquelles l'immeuble a été la propriété du contribuable.

3. La valeur de transmission est le montant réel payé, pour autant qu'il ne soit pas inférieur à sa valeur normale de marché, auquel cas cette dernière prévaudrait. Sont déduits de la valeur de transmission les dépenses et les impôts et taxes visés à la lettre c) du paragraphe 1, s'ils ont été payés par le cédant. »

- Article 32

« 1. La base d'imposition de l'épargne est le résultat de l'intégration et de la compensation entre eux, au cours de chaque période d'imposition, des revenus de capitaux mobiliers et des plus-values et moins-values.

2. Si, après l'intégration et la compensation précédentes, il en résulte un montant négatif, celui-ci peut être compensé avec le montant positif de la base d'imposition de l'épargne résultant au cours des dix périodes d'imposition suivantes. »

De même, le contenu du Communiqué technique sur l'imposition au titre de l'impôt sur le revenu des personnes physiques de certains produits financiers, en date du 4 mars 2015, est pertinent pour répondre aux questions soulevées. QUESTION POSÉE

En ce qui concerne chacun des produits financiers détaillés ci-dessus, le demandeur sollicite la clarification de certaines questions, qui pourraient se résumer, conformément à la description contenue dans la demande de consultation, dans les termes suivants :

1. Actions d'une entreprise cotée sur le marché officiel des valeurs des États-Unis (New York Stock Exchange).

Lesdites actions ont été émises en dollars. Le demandeur, préalablement à l'achat et afin de le réaliser, a acquis des dollars à un taux de change déterminé (par rapport à l'euro).

Lorsque la position est dénouée, c'est-à-dire lorsque les actions sont transmises, le résultat obtenu par le demandeur peut comporter une double composante : d'une part, un gain ou une perte découlant de la cotisation des actions au NYSE (laquelle est déterminée dans la devise dans laquelle les actions ont été émises : des dollars) et, d'autre part, un gain ou une perte résultant de la différence de change entre le dollar et l'euro, laquelle se matérialise au moment où a lieu la conversion des dollars en euros.

Le demandeur illustre l'effet possible de ces opérations au moyen d'un exemple, dont il découle une plus-value finale de 2.000 euros, comportant deux composantes : une perte de 1.000 euros découlant de la dépréciation de la valeur de cotisation de l'action et un gain de 3.000 euros provenant de la conversion en euros du montant en dollars résultant de l'opération de vente.

Les questions posées par le demandeur sur ce point sont les suivantes :

a) En premier lieu, quel serait le critère administratif d'imposition à l'IRPF dans ce cas et s'il pourrait être considéré que la perte découlant de la cotisation des actions pourrait être compensée par le gain de change.

b) En deuxième lieu, dans le cas où, au lieu de dénouer la position (c'est-à-dire de convertir les dollars en euros), cette opération se prolonge dans le temps et où davantage de dollars sont acquis, quelle serait la méthode d'évaluation de la devise à appliquer pour déterminer les gains et pertes futurs pour différences de change.

c) En troisième lieu, dans l'hypothèse où sont également perçus des dividendes (le demandeur se réfère également à des « intérêts » ; toutefois, ce scénario n'est pas envisagé dans la mesure où les actions ne généreront en aucun cas des revenus susceptibles d'être qualifiés d'« intérêts ») provenant des actions dans une devise autre que l'euro, quelle serait la date pour déclarer le revenu et quelle date serait prise en compte pour effectuer le change de devise. À cet égard, le demandeur se réfère à l'existence d'un taux de change officiel du dollar, lequel est publié mensuellement au BOPA, et à l'absence d'un tel taux de change officiel pour d'autres devises (il cite par exemple les pesos argentins).

d) Enfin, il est fait référence à l'hypothèse dans laquelle le titulaire des actions reçoit une distribution au titre de scrip dividend. Selon la description de cette figure faite par le demandeur, juridiquement l'opération consisterait en l'attribution à l'actionnaire d'un droit de souscription d'actions de la société détenue, lesquelles seront émises par celui-ci

Réponse

1. Actions d'une entreprise cotée sur le marché officiel des valeurs des États-Unis (New York Stock Exchange).

En ce qui concerne cette question, les questions suivantes étaient formulées :

a) Quel serait le critère administratif d'imposition à l'IRPF dans le cas d'opérations sur actions cotées lorsque se produisent des résultats qui incorporent, conjointement avec le gain ou la perte découlant de la cotisation, d'autres résultats associés à la différence de taux de change. Il est demandé, en particulier, s'il pourrait être considéré que la perte découlant de la cotisation des actions pourrait être compensée par le gain de change.

Pour déterminer le gain ou la perte en capital découlant de ces opérations, les règles suivantes doivent être observées :

- La valeur d'acquisition des actions représentatives de la participation au capital de l'entité est déterminée par le montant, exprimé en euros, de l'investissement initial payé par le titulaire des actions, en retenant comme taux de change celui correspondant à la date à laquelle cet investissement a eu lieu (et ce indépendamment de la date à laquelle les devises ont été acquises).

- La valeur de transmission est constituée par le montant, déterminé en euros, obtenu à l'occasion de l'aliénation des actions, en retenant également comme taux de change celui correspondant à la date à laquelle cette aliénation a eu lieu (et ce indépendamment du fait que les devises soient ou non changées en euros au moment de la transmission).

Ces valeurs d'acquisition et de transmission sont augmentées ou diminuées en fonction de l'existence, le cas échéant, de dépenses et d'impôts et taxes inhérents à l'acquisition ou à la transmission respective, conformément aux dispositions des paragraphes 1 et 3 de l'article 26 de la Loi relative à l'impôt.

L'application des règles exposées aux paragraphes précédents détermine le montant du gain ou de la perte en capital correspondant à la transmission des actions représentatives de la participation au capital de l'entité cotée sur le marché officiel des valeurs des États-Unis (New York Stock Exchange).

Ce gain ou cette perte constitue un revenu soumis à l'IRPF et est imposé conformément aux règles applicables aux gains ou pertes découlant des transmissions d'actions représentatives de la participation aux capitaux propres d'entités. En particulier, le gain ou la perte pourrait être exonéré, conformément au paragraphe k de l'article 5 de la Loi relative à l'impôt, si les conditions requises établies par cette disposition sont remplies.

En définitive, bien que la transmission des actions, dans un cas tel que celui analysé ici, donne lieu à un résultat qui incorpore, outre la plus-value (ou perte) associée à la cotisation des actions, une autre découlant de la fluctuation du taux de change, du point de vue de l'IRPF ce résultat est traité globalement comme un seul revenu (gain ou perte en capital) : celui découlant de la transmission des actions.

Dans le cas où, à un moment ultérieur, le titulaire des devises (c'est-à-dire des dollars obtenus lors de la transmission des actions) opterait pour obtenir le remboursement au moyen de leur conversion en euros, un nouveau revenu (gain ou perte en capital) découlant de la fluctuation du taux de change se produirait à ce moment.

À cet effet, il conviendrait de comparer la valeur de transmission, déterminée comme le montant en euros perçu au moment de la conversion, avec la valeur d'acquisition de la devise correspondante (c'est-à-dire le montant déterminé en euros des dollars ayant fait l'objet de la transmission ultérieure, calculé en tenant compte du taux de change à la date d'acquisition des dollars : en l'espèce, à la date de la transmission des actions). b) Dans le cas où, au lieu de déboucler la position (c'est-à-dire de convertir les dollars en euros), cette opération se prolonge dans le temps et que davantage de dollars sont acquis, quelle serait la méthode d'évaluation de la devise à appliquer pour déterminer les gains et les pertes futurs résultant de différences de change.

Ainsi qu'il a été indiqué précédemment, la plus-value ou la moins-value résultant de la conversion de dollars en euros est calculée comme la différence entre la valeur de transmission et la valeur d'acquisition des devises faisant l'objet du remboursement, déterminées dans les termes suivants :

- Par valeur de transmission, on entend le montant en euros obtenu au moment de la conversion et en conséquence de cette conversion.

- Par valeur d'acquisition, on entend le montant déterminé en euros des dollars initialement acquis et ayant fait l'objet d'une transmission ultérieure, calculé en tenant compte du taux de change à la date de leur acquisition.

Dans l'hypothèse où la transmission (c'est-à-dire la conversion) ne porte pas sur la totalité des devises dont le contribuable est titulaire, la question se pose de savoir quelle règle d'évaluation doit être utilisée afin de déterminer la valeur d'acquisition des devises faisant l'objet de la transmission (c'est-à-dire de la conversion).

Il s'agit, par conséquent, d'établir la méthode applicable pour évaluer un portefeuille de valeurs homogènes qui fait l'objet d'une transmission partielle. Sur ce point, contrairement à ce qui se produit en ce qui concerne les valeurs représentatives de la participation au capital social d'entités (article 25.2 de la Loi de l'impôt), la Loi de l'impôt ne prévoit pas de règle d'évaluation pour des valeurs telles que celles qui font l'objet de l'analyse.

Par conséquent, l'évaluation du portefeuille de devises devrait être effectuée en appliquant toute méthode d'évaluation généralement acceptée permettant d'évaluer, de manière raisonnable, fiable et adaptée à ses caractéristiques, le portefeuille de valeurs dont le contribuable est titulaire. En tout état de cause, une fois qu'une méthode déterminée a été choisie, celle-ci doit être maintenue, au minimum, jusqu'à la transmission de toutes les valeurs homogènes.

c) Dans l'hypothèse où des dividendes provenant des actions sont également perçus dans une devise autre que l'euro, quelle serait la date à retenir pour déclarer le revenu et quelle date serait prise en compte pour effectuer la conversion de devise.

La date à prendre en considération pour déclarer le revenu provenant des dividendes issus des actions est celle correspondant au moment où le revenu doit être imputé aux fins de l'IRPF, ainsi que le prévoit l'article 42 de la Loi de l'impôt. S'agissant de revenus de capitaux mobiliers, ce moment est celui où le revenu devient exigible.

La même date est prise en compte pour effectuer la conversion de devise. Dans l'hypothèse où il s'agit d'une devise ne disposant pas d'un taux de change officiel en Principauté d'Andorre pour la date précise à laquelle le revenu devient exigible, toute autre référence reflétant de manière fiable et raisonnable le taux de change de marché en vigueur à la date en question est admissible (par exemple, des bases de données d'usage général permettant d'obtenir cette information).

d) Lorsque le titulaire des actions reçoit une distribution au titre d'un scrip dividend, la question se pose de savoir quelle serait la valeur de la devise (USD) à prendre en compte dans l'hypothèse de l'obtention de nouvelles actions en conséquence du scrip dividend.

Aux fins de déterminer la valeur d'acquisition des actions reçues au titre du scrip dividend, il est tenu compte du taux de change correspondant au jour où, juridiquement, l'acquisition des actions par le contribuable a lieu, compte tenu des considérations exposées précédemment.

2. Parts sociales dans un fonds d'investissement des États-Unis.

Aucune information n'est fournie concernant les caractéristiques et les éléments déterminants du fonds d'investissement faisant l'objet de la consultation. À supposer qu'il s'agisse d'un fonds d'investissement présentant des caractéristiques analogues à celles propres aux organismes de placement collectif (OIC) andorrans, le traitement réservé aux revenus associés à la participation dans ce véhicule sera le même que celui exposé au paragraphe 1 ci-dessus en ce qui concerne la détention d'actions représentatives de la participation aux capitaux propres d'une entité résidente aux États-Unis (ainsi qu'il ressort du Communiqué technique sur l'imposition à l'impôt sur le revenu des personnes physiques de certains produits financiers, en date du 4 mars 2015).

Par conséquent, les règles d'imposition applicables aux diverses

situations exposées précédemment, liées au fait que les actions (et les parts sociales dans le fonds d'investissement) sont libellées en dollars, seraient également transposables à ce cas.

3. Dette d'entreprise d'une entité commerciale des États-Unis.

Les règles applicables à la détermination du revenu provenant de l'amortissement d'un titre de dette d'entreprise émis dans une devise autre que l'euro suivent les mêmes principes que ceux énoncés précédemment : afin de calculer le revenu de capitaux mobiliers correspondant, les valeurs d'acquisition et d'amortissement du titre sont déterminées par la conversion en euros du montant payé au moment de l'acquisition et du montant obtenu au moment de son amortissement, respectivement, en retenant les taux de change applicables auxdits moments (c'est-à-dire celui de l'acquisition et celui de l'amortissement du titre).

Le revenu ainsi déterminé est qualifié de revenu de capitaux mobiliers résultant de la cession à des tiers de capitaux propres et, en particulier, de revenus résultant de « la transmission, le remboursement, l'amortissement, l'échange ou la conversion de toute catégorie d'actifs représentatifs de la collecte et de l'utilisation de capitaux de tiers » (article 22.2 de la Loi de l'impôt).

4. Options sur actions de l'entreprise cotée mentionnée au paragraphe 1.

Les plus-values et les moins-values résultant des opérations sur options sur actions décrites dans la demande de consultation sont calculées et imposées conformément aux règles générales prévues pour ladite catégorie de revenus dans la réglementation de l'IRPF.

L'exonération prévue à la lettre k de l'article 5 de la Loi de l'impôt n'y est pas applicable, dans la mesure où la plus-value ou la moins-value générée ne résulte en aucun cas de la « transmission de valeurs représentatives de la participation aux capitaux propres d'entités ».

5. Warrants sur l'or à finalité spéculative.

L'interprétation exposée par le demandeur dans sa demande de consultation concernant les règles d'imposition, du point de vue de l'IRPF, des plus-values et des moins-values résultant des opérations réalisées au moyen de warrants sur l'or à finalité spéculative est considérée comme correcte et conforme à la réglementation régissant l'impôt.

6. Contrats sur différence (CFD) à finalité spéculative sur des actions espagnoles. Les plus-values et les moins-values résultant des opérations sur CFD décrites dans la demande de consultation sont calculées et imposées conformément aux règles générales prévues pour ladite catégorie de revenus par la réglementation de l'IRPF.

L'exonération prévue à la lettre k de

l'article 5 de la Loi de l'IRPF n'y est pas applicable, dans la mesure où la plus-value ou la moins-value générée ne résulte en aucun cas de la « transmission de valeurs représentatives de la participation dans les capitaux propres d'entités ».

7. Spread-bets sur actions.

Le consultant décrit ce produit comme un instrument semblable au contrat sur différence, « mais qui pourrait être compris comme un pari bien qu'il s'agisse d'un produit financier ». En vertu de ce contrat, « la partie acheteuse [...] fixe un prix futur pour le prix du sous-jacent, qui pourra être inférieur ou supérieur au prix actuel de cotation ».

Parfois, la délimitation conceptuelle entre un investissement financier, susceptible de générer des plus-values ou des moins-values, et un simple jeu de hasard ou pari n'est pas aisée, en raison de la composante naturelle d'aléa que comporte tout investissement financier et qui se manifeste clairement dans ce type de produit, où un élément d'investissement se combine avec un autre purement aléatoire.

La qualification de produit financier aux fins de l'IRPF doit nécessairement suivre sa qualification du point de vue juridique. Par conséquent, dans la mesure où la réglementation nationale (qu'il s'agisse de la réglementation andorrane ou de celle de toute autre juridiction) applicable au contrat le qualifie de produit financier et le soumet à la supervision de l'autorité financière correspondante, cette qualification sera valable à des fins fiscales. Par conséquent, la moins-value potentielle susceptible d'être générée du fait du contrat sera considérée comme une moins-value aux fins de l'IRPF.

À l'inverse, soit si le contrat est conclu sous une législation qui le qualifie de pari et le soumet à la réglementation des jeux, soit, simplement, s'il s'agit d'une opération dépourvue de toute réglementation, la perte n'aurait pas la qualité de moins-value conformément au paragraphe 4 de l'article 24 de la Loi de l'impôt.

8. Dépenses d'administration, de garde et de gestion.

En ce qui concerne les dépenses d'administration, de garde et de gestion appliquées par l'entité bancaire ou par le dépositaire pour la détention et la gestion du portefeuille de valeurs, il convient de faire les observations suivantes :

- En ce qui concerne la part de ces dépenses qui est liée à des valeurs générant des revenus de capitaux mobiliers et qui est nécessaire à l'obtention de ces revenus, elles sont, en principe, susceptibles de réduire les revenus bruts de capitaux mobiliers conformément aux dispositions du paragraphe 2 de l'article 23 de la Loi de l'impôt. Toutefois, la part de ces dépenses qui est liée à des revenus exonérés n'aura pas la qualité de dépense déductible aux fins de la disposition précédente.

- La part de ces dépenses qui est liée à des valeurs générant des plus-values ou des moins-values est prise en

compte pour déterminer les valeurs d'acquisition et de transmission des valeurs génératrices des plus-values ou des moins-values uniquement dans la mesure où il s'agit de dépenses inhérentes à l'acquisition ou à la transmission et qu'elles ont été acquittées par l'acquéreur ou par le cédant, respectivement, comme le prévoient les paragraphes 1 et 3 de l'article 26 de la Loi de l'impôt.

9. Compensation des soldes

Conformément aux dispositions de l'article 32 de la Loi de l'impôt, « la base d'imposition de l'épargne est le résultat de l'intégration et de la compensation entre eux, au cours de chaque période d'imposition, des revenus de capitaux mobiliers et des plus-values et moins-values ».

Par conséquent, les revenus qui, ayant la qualité de capitaux mobiliers ou de plus-values ou moins-values, ne bénéficient d'aucune exonération doivent être intégrés et compensés entre eux sans limitation. Si cet exercice fait apparaître un montant négatif, ce montant peut être compensé avec le montant positif de la base d'imposition de l'épargne résultant des dix périodes d'imposition suivantes (paragraphe 2 de l'article 32).