Rescrit en relation avec l'imposition des revenus distribués par une fondation établie au Liechtenstein.

Rescrit en relation avec l'imposition des revenus distribués par une fondation établie au Liechtenstein.

Conventions en vue d'éviter la double imposition internationale

IRPF - Impôt sur le revenu des personnes physiques

Numéro de rescrit :

CV0302-2024

Date d'émission :

08/03/2024

Réglementation :

Décret législatif du 5-6-2019 de publication du texte consolidé de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté de Liechtenstein en vue d'éviter la double imposition et de prévenir l'évasion fiscale en matière d'impôts sur le revenu et sur la fortune.

Demande

ANTÉCÉDENTS

M. A,

EXPOSE

Antécédents et circonstances détaillées du cas.

Le demandeur est la seule personne physique résidant en Andorre de sa famille et l'un des bénéficiaires d'une fondation privée, constituée par son grand-père conformément à la législation du Liechtenstein.

Caractéristiques et éléments présents dans la configuration juridique de la fondation.

La fondation, qui est administrée de manière professionnelle par un conseil d'administration composé de personnes physiques non résidentes en Andorre, est configurée comme une fondation privée, c'est-à-dire comme une institution qui n'exerce pas d'activité entrepreneuriale, mais qui est simplement utilisée pour gérer son patrimoine propre, à savoir le legs laissé par le grand-père du demandeur.

Le grand-père du demandeur a apporté un patrimoine à la fondation afin que celle-ci le consacre à l'investissement, à la gestion, à l'administration et à la distribution des biens de la fondation en faveur de ses bénéficiaires, ses descendants, dans les termes et conditions que le conseil d'administration détermine à sa totale discrétion. Plus précisément, l'objet de la fondation, tel que le prévoient ses statuts, est l'utilisation des actifs de la fondation aux fins de couvrir les frais d'éducation et de formation des descendants du fondateur.

Biens et droits faisant l'objet de l'apport à la fondation.

Les biens apportés à la fondation par son fondateur au moment de sa constitution étaient les actions d'une société panaméenne, ainsi qu'un portefeuille de valeurs mobilières déposé auprès d'un établissement bancaire. Ce portefeuille de valeurs mobilières est composé d'actions cotées, de produits structurés, d'obligations et d'autres produits financiers.

Par la suite, le portefeuille de valeurs mobilières a été apporté par la fondation à la société panaméenne, qui, en contrepartie, a émis de nouvelles actions et les a attribuées à la fondation.

Revenus générés au sein de la Fondation et termes et conditions dans lesquels s'effectue la distribution en faveur des bénéficiaires.

Les revenus générés par les produits financiers et perçus par la société sont distribués à la fondation, qui les distribue éventuellement au demandeur, de manière discrétionnaire par le conseil d'administration, en sa qualité de bénéficiaire de celle-ci.

La distribution de dividendes par la société panaméenne en faveur de la fondation est effectuée si son associé unique (la fondation) en décide ainsi.

La distribution de revenus de la fondation en faveur de ses bénéficiaires est effectuée à la discrétion du conseil d'administration. Il convient de souligner que le conseil d'administration est habilité à distribuer les revenus aux bénéficiaires et à décider, à sa discrétion, des termes et des proportions dans lesquels cette distribution est effectuée.

Il est déclaré qu'au moment de la présentation du présent écrit, aucune procédure ni aucun recours administratif n'est en cours en relation avec le régime, la classification ou la qualification fiscale des faits exposés dans la demande, et que les périodes auxquelles la demande serait applicable seraient l'année 2023 et les exercices suivants.

Doutes soulevés en matière fiscale et périodes auxquelles ils seraient applicables.

Compte tenu de ce qui a été exposé ci-dessus, la demande de rescrit fiscal écrite suivante est formulée, applicable à l'exercice 2023 et aux exercices suivants :

- Si la distribution de revenus par une société du Panama en faveur d'une fondation du Liechtenstein constitue un fait générateur d'imposition en Andorre.

- Si la distribution de revenus par une fondation du Liechtenstein en faveur d'une personne physique résident fiscal en Andorre constitue un fait générateur d'imposition en Andorre.

Réglementation applicable et interprétation du demandeur

Communiqué technique relatif aux critères d'imposition des revenus obtenus en relation avec les trusts et les fondations de droit étranger

Les critères d'imposition des revenus obtenus en relation avec les fondations de droit étranger ont été établis par le Département des Impôts et des Frontières (« DTF »), au moyen d'un communiqué technique en date du 25 novembre 2015 et publié au BOPA en date du 2 décembre 2015 (« Communiqué technique »).

Selon le Communiqué technique, les fondations, à la différence des trusts, sont des institutions dotées d'une personnalité juridique propre et, par conséquent, de la capacité d'être titulaires de droits et d'obligations. Par ailleurs, à la différence des sociétés commerciales, les fondations n'ont pas d'associés ou d'actionnaires titulaires de leur patrimoine ou de leur capital, mais il existe des bénéficiaires, lesquels peuvent recevoir les distributions de biens effectuées par la fondation.

Compte tenu de ce qui a été établi ci-dessus, le DTF conclut que la génération de revenus en relation avec les actifs qui sont la propriété de la fondation ne constitue aucun fait générateur d'imposition du point de vue de l'Impôt sur le revenu des personnes physiques (« IRPF »), ni de l'Impôt sur les sociétés (« IS »), dans la mesure où la fondation n'est pas résident fiscal en Andorre.

Par ailleurs, le DTF établit que les distributions de biens effectuées en faveur des bénéficiaires de la fondation donnent lieu à des acquisitions à titre gratuit en leur faveur, qu'elles interviennent pendant l'existence de la fondation ou à l'occasion de sa liquidation. Si le bénéficiaire est contribuable de l'IRPF, cette acquisition n'est pas soumise à l'IRPF en application de l'article 4.4, lettre b, de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques (« Loi IRPF »).

Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté de Liechtenstein en vue d'éviter la double imposition

Compte tenu du fait que la fondation du présent cas est établie conformément aux Lois du Liechtenstein, nous avons jugé nécessaire de tenir compte également des dispositions de la Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté de Liechtenstein en vue d'éviter la double imposition (« la Convention »), ratifiée par le Conseil général le 26 mai 2016. L'article 10 de la Convention contient une définition des dividendes qui inclut les « revenus provenant d'actions, actions ou bons de jouissance, parts de mine, parts de fondateur ou autres droits permettant de participer aux bénéfices, à l'exception des créances, ainsi que les revenus d'autres parts sociales soumis, par la législation fiscale de l'État contractant dont la société distributrice est résidente, au même régime que les actions ». Par ailleurs, il établit que les dividendes payés par une société résidente d'un État contractant à un résidents de l'autre État contractant ne sont imposables que dans cet autre État. Une définition similaire des dividendes est établie à l'article 22.1 de la Loi IRPF :

« [...] le terme “dividendes”, au sens du présent précepte, comprend les revenus des actions, les actions ou les bons de jouissance, les parts sociales, les parts de fondateur ou autres droits, à l'exception des créances, permettant de participer aux bénéfices d'une entité en raison de la qualité d'associé, d'actionnaire, de membre ou de participant [...] »

Interprétation du demandeur

Compte tenu de ce qu'établit le Communiqué technique, nous considérons que la distribution de dividendes par une société de Panama en faveur d'une fondation du Liechtenstein ne constitue aucun fait générateur du point de vue de l'IRPF, puisque, ainsi que l'établit le Communiqué technique, les fondations ont une personnalité juridique propre, distincte de celle de leurs bénéficiaires personnes physiques. Par ailleurs, dans la mesure où la fondation n'est pas résident fiscal en Andorre, elle n'est pas non plus soumise à l'impôt sur les sociétés andorran.

Compte tenu de ce qu'établissent le Communiqué technique et la Convention, nous considérons que la distribution de revenus que la fondation du Liechtenstein effectue en faveur du demandeur résident fiscal en Andorre est une donation non soumise à l'IRPF et en aucun cas une distribution de dividendes, étant donné que :

1. Le Communiqué technique établit clairement que la distribution de biens par une fondation privée en faveur de ses bénéficiaires donne lieu à une acquisition à titre gratuit en leur faveur et n'est donc pas soumise à l'IRPF.

2. Lors de la publication du Communiqué technique, la Loi de l'IRPF prévoyait déjà une définition des dividendes similaire à celle qu'établit la Convention, et qui inclut les revenus provenant « d'autres droits permettant de participer aux bénéfices ». Toutefois, le DTF a considéré que la distribution de biens par une fondation de droit étranger était une donation et ne pouvait pas être considérée comme une distribution de dividendes.

QUESTION POSÉE

Doutes qu'elle suscite en matière fiscale et périodes auxquelles elle serait applicable.

Compte tenu de ce qui a été exposé ci-dessus, la demande de rescrit fiscal écrite suivante est formulée, applicable à l'exercice 2023 et aux exercices suivants :

- Si la distribution de revenus par une société de Panama en faveur d'une fondation du Liechtenstein constitue un fait générateur en Andorre.

- Si la distribution de revenus par une fondation du Liechtenstein en faveur d'une personne physique résident fiscal en Andorre constitue un fait générateur en Andorre.

Réponse

En ce qui concerne la première question, relative au point de savoir si les revenus générés par la société panaméenne distribuée à la fondation peuvent être soumis à imposition selon l'ordre juridique fiscal andorran, il ressort des informations fournies que la fondation a une personnalité juridique propre et que les revenus générés proviennent de son patrimoine, plus précisément des titres représentatifs du capital social que la fondation détient dans une société panaméenne. Par conséquent, considérant que l'entité a une personnalité juridique propre, ces revenus doivent être imputés à la fondation elle-même. Toutefois, il convient de tenir compte du fait que la Loi 5/2023, du 19 janvier, de mesures pour la réforme de l'imposition directe et de modification d'autres normes fiscales et douanières, à son article 37, qui modifie la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, introduit le régime de transparence fiscale.

En conséquence, dans le cas exposé, il doit être apprécié si les circonstances mentionnées dans la norme pour appliquer le régime de transparence fiscale sont réunies ou non. À cet égard, les informations fournies ne permettent pas de déterminer si ce régime s'applique ou non. En tout état de cause, le régime fiscal de transparence fiscale s'appliquerait aux revenus obtenus au cours des périodes d'imposition commençant à compter du 1er janvier 2024.

En ce qui concerne les revenus perçus par le demandeur provenant de la participation dans la fondation, il est tout d'abord présumé que le demandeur est une personne résident fiscal en Andorre et, par conséquent, qu'il est contribuable de l'impôt sur le revenu des personnes physiques. Ainsi, dans le cas d'espèce, il convient de tenir compte de l'objet de cet impôt et de son champ d'application territorial, prévus aux articles 2 et 3 de la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques :

« Article 2. Objet de l'impôt

L'objet de l'impôt est constitué par le revenu du contribuable, entendu comme la totalité de ses revenus et de ses plus-values et moins-values, indépendamment du lieu où ils ont été produits et quelle que soit la résidence du payeur.

Article 3. Champ d'application territorial

1. L'impôt sur le revenu des personnes physiques s'applique sur tout le territoire de la Principauté d'Andorre.

2. Les dispositions de la présente Loi s'entendent sans préjudice de ce que prévoient les traités et conventions internationaux qui font partie de l'ordre juridique interne. »

Pour sa part, la Loi 21/2014, du 16 octobre, de bases de l'ordre juridique fiscal, en ce qui concerne l'application des normes selon l'ordre de primauté, établit à son article 6.1 ce qui suit :

« Article 6. Sources de l'ordre juridique

1. Les impôts et taxes sont régis, par ordre de primauté normative :

a) Par la Constitution.

b) Par les traités ou conventions internationaux contenant des clauses de nature fiscale et, en particulier, par les conventions visant à éviter la double imposition conclues par la Principauté d'Andorre avec des États tiers.

c) Par la présente Loi et les lois propres à chaque impôt.

d) Par les règlements pris pour l'application de la présente Loi, des lois régissant chaque impôt et de toute autre loi de portée fiscale. »

Selon l'ordre de primauté normative, en règle générale, sont applicables en premier lieu les dispositions prévues dans une convention internationale contenant des clauses de nature fiscale. De même, dans le cas exposé, il convient de souligner qu'à la date de la présente demande de rescrit fiscal et pour la période mentionnée, est applicable la Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté du Liechtenstein en vue d'éviter la double imposition et de prévenir l'évasion fiscale en matière d'impôts sur le revenu et sur la fortune.

Cette convention, aux fins de son application, établit aux articles 3.1.c et 3.1.d les définitions générales relatives à la notion de personne et de société :

« Article 3. Définitions générales 1. Aux fins de la présente convention, à moins que le contexte n'exige une interprétation différente :

[...]

c. le terme personne comprend les personnes physiques, les sociétés, les successions non partagées et tout autre groupement de personnes ;

d. le terme société désigne toute personne morale ou toute entité considérée comme une personne morale aux fins d'imposition ; »

La même convention, à l'article 4, prévoit les personnes ayant la qualité de résidents et, dans son protocole, définit les entités qui sont considérées comme résidentes du Liechtenstein :

« Article 4. Résident

1. Aux fins de la présente convention, l'expression ‘résident d'un État contractant' désigne toute personne qui, en vertu de la législation de cet État, est assujettie à l'impôt dans cet État, en raison de son domicile, de sa résidence, de son siège de direction ou de tout autre critère de nature analogue, et s'applique aussi bien à cet État qu'à toutes ses subdivisions politiques ou collectivités locales. Toutefois, ce terme ne comprend pas les personnes qui ne sont assujetties à l'impôt dans cet État que pour les revenus de sources situées dans cet État ou pour la fortune qui y est située. »

[…]

Protocole

Au moment de procéder ce jour à la signature de la Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté de Liechtenstein tendant à éviter la double imposition et à prévenir l'évasion fiscale en matière d'impôts sur le revenu et sur la fortune, les signataires sont convenus des dispositions suivantes qui font partie intégrante de la présente convention. […] »

2. En ce qui concerne le paragraphe 1 de l'article 4 (résidence) :

a) Sont considérés :

(i) Comme société résidente du Liechtenstein, les fondations (Stiftung), les établissements (Anstalt) ou entreprise fiduciaire (Treuunternehmen mit Persönlichkeit) soumis à imposition conformément à la législation interne du Liechtenstein ;

[…] »

Conformément à ces dispositions et selon les données fournies, la fondation est considérée comme une personne résidente du Liechtenstein. Par conséquent, les dispositions aux fins de la Convention entre la Principauté d'Andorre et la Principauté de Liechtenstein tendant à éviter la double imposition et à prévenir l'évasion fiscale en matière d'impôts sur le revenu et sur la fortune seront applicables aux revenus versés par la fondation au demandeur de la consultation.

La même Convention, s'agissant de la qualification et du pouvoir d'imposition sur les revenus versés par la fondation en faveur du demandeur de la consultation, dispose à l'article 10 ce qui suit :

« Article 10. Dividendes

1. Les dividendes payés par une société résidente d'un État contractant à un résident de l'autre État contractant ne sont imposables que dans cet autre État, à condition que le bénéficiaire effectif des dividendes soit un résident de l'autre État. Le présent paragraphe ne s'applique pas à l'imposition de la société au titre des bénéfices qui servent au paiement des dividendes.

2. Le terme dividendes employé dans le présent article désigne les revenus provenant d'actions, actions ou bons de jouissance, parts de mines, parts de fondateur ou autres droits permettant de participer aux bénéfices, à l'exception des créances, ainsi que les revenus d'autres parts sociales soumis, par la législation fiscale de l'État contractant dont la société distributrice est résidente, au même régime fiscal que les actions.

3. Les dispositions du paragraphe 1 ne s'appliquent pas lorsque le bénéficiaire effectif des dividendes, résident d'un État contractant, exerce dans l'autre État contractant dont la société qui paie les dividendes est résidente, une activité économique par l'intermédiaire d'un établissement stable qui y est situé, et que la participation génératrice des dividendes s'y rattache effectivement. Dans ce cas, les dispositions de l'article 7 sont applicables.

4. Lorsqu'une société résidente d'un État contractant tire des bénéfices ou des revenus de l'autre État contractant, cet autre État ne peut percevoir aucun impôt sur les dividendes payés par la société, sauf dans la mesure où ces dividendes sont payés à un résident de cet autre État qui en est le bénéficiaire effectif ou où la participation génératrice des dividendes se rattache effectivement à un établissement stable situé dans cet autre État, ni prélever aucun impôt, au titre de l'imposition des bénéfices non distribués, sur les bénéfices non distribués de la société, même si les dividendes payés ou les bénéfices non distribués consistent en tout ou en partie en bénéfices ou revenus provenant de cet autre État. »

Par ailleurs, la Loi 5/2014, du 24 avril, de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, à l'article 22.1, dispose ce qui suit quant à la qualification de capital mobilier :

« Article 22. Revenus bruts du capital mobilier

Sont considérés comme ‘revenus bruts provenant du capital mobilier' les suivants :

1. Les dividendes et autres revenus dérivés de la participation aux fonds propres d'entités. En particulier, le terme dividendes, au sens de la présente disposition, comprend les revenus des actions, les actions ou les bons de jouissance, les parts sociales, les parts de fondateur ou autres droits, à l'exception des créances, permettant de participer aux bénéfices d'une entité en raison de la qualité d'associé, d'actionnaire, de membre ou de participant. Sont considérées de la même manière les distributions de résultats provenant de tout organisme de placement collectif de droit andorran régi par la réglementation applicable à ces organismes. »

Conformément à ces dispositions, les revenus obtenus par le demandeur de la consultation qui proviennent de la participation aux bénéfices de la fondation sont qualifiés de revenus de capitaux mobiliers et le pouvoir d'imposition sur ce type de revenus appartient à l'Andorre.

Par conséquent, en application de la Convention et de la réglementation interne, ce type de revenu est soumis à l'impôt sur le revenu des personnes physiques et n'est pas exonéré de cet impôt.