Article 42 ter. Instruments de passius admissibles

Article 42 ter. Instruments de passius admissibles
1. Els passius es consideren instruments de passius admissibles quan compleixin les condicions establertes en aquest article i únicament en la mesura que s’hi especifica.
2. Els passius es consideren instruments de passius admissibles sempre que es compleixin totes les condicions següents:
a) Que hagin estat directament emesos o contrets, segons escaigui, per una entitat i plenament desemborsats.
b) Que no siguin propietat:
i) De l’entitat o una entitat inclosa al mateix grup de resolució. ii) D’una empresa on l’entitat tingui una participació directa o indirecta, en forma de propietat, directa o mitjançant un vincle de control, del 20% o més dels drets de vot o del capital d’aquesta empresa.
c) Que l’adquisició de la propietat dels passius no hagi estat finançada directament o indirectament per l’entitat de resolució.
d) Que el crèdit sobre l’import principal dels passius, en virtut de les disposicions que regulin els instruments, estigui totalment subordinat als crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis; aquest requisit de subordinació es considera complert en qualsevol dels casos següents:
i) Quan les disposicions contractuals aplicables als passius especifiquin que, en el cas dels procediments concursals ordinaris, el crèdit sobre l’import principal dels instruments té una prelació inferior a la dels crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis. ii) Quan la legislació aplicable especifiqui que, en el cas dels procediments concursals ordinaris, el crèdit sobre l’import principal dels instruments té una prelació inferior a la dels crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis. iii) Que els instruments hagin estat emesos per una entitat de resolució que no tingui en el seu balanç els passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis, amb una prelació igual o inferior a la dels instruments de passius admissibles.
e) Que els passius no estiguin avalats o coberts per una garantia personal o un altre mecanisme que millori la prelació del crèdit per:
i) L’entitat o les seves filials. ii) L’empresa matriu de l’entitat o les seves filials, iii) Qualsevol empresa que mantingui estrets vincles amb les entitats a què es refereixen els incisos i i ii.
f) Que els passius no estiguin subjectes a un acord de compensació recíproca o de compensació per saldos nets que pugui afectar la capacitat d’absorció de pèrdues en cas de resolució.
g) Que les disposicions que regulen els passius no prevegin incentius per al rescat, l’amortització o la recompra abans del venciment o el reemborsament anticipat de l’import principal per l’entitat, segons escaigui, llevat dels casos a què fa referència l’apartat 3 de l’article 42 quater.
h) Que els passius no siguin amortitzables pels titulars dels instruments abans del seu venciment, excepte en els casos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 quater.
i) Que, d’acord amb els apartats 3 i 4 de l’article 42 quater, si els passius inclouen una o més opcions de reemborsament anticipat, incloses les opcions de rescat, l’exercici de les opcions esmentades depengui exclusivament de la voluntat de l’emissor, excepte en els casos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 quater.
j) Que els passius només es puguin rescatar, amortitzar, reemborsar o recomprar anticipadament si es compleixen les condicions establertes a l’article 16 ter d’aquesta Llei i l’article 20 de la Llei 7/2024, del 27 de maig, sobre organització i funcionament de les entitats operatives del sistema financer i l’abús de mercats.
k) Que les disposicions que regulin els passius no indiquin explícitament o implícitament que els passius seran rescatats, amortitzats, reemborsats o recomprats anticipadament, segons escaigui, per l’entitat de resolució, excepte en cas d’insolvència o liquidació de l’entitat, i que l’entitat no ho indiqui de cap altra manera;
l) Que les disposicions que regulin els passius no facultin el titular per accelerar els pagaments futurs previstos d’interessos o del principal, excepte en cas d’insolvència o liquidació de l’entitat de resolució;
m) Que el nivell dels pagaments d’interessos o dividends, segons escaigui, deguts pels passius no es modifiqui en funció de la qualitat creditícia de l’entitat de resolució o de la seva empresa matriu;
n) Que per als instruments emesos després de l’entrada en vigor dels articles 42 bis a 42 quater, la documentació contractual pertinent i, quan correspongui, el fullet relacionat amb l’emissió esmenten explícitament la possibilitat d’exercir les competències d’amortització i conversió d’acord amb l’article 52. Als efectes de la lletra d de l’apartat 2 d’aquest article, quan algun dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis, està subordinat a crèdits ordinaris no garantits conforme a la normativa nacional en matèria d’insolvència, entre altres motius, pel fet que està en mans d’un creditor que té vincles estrets amb el deutor, per ser o haver estat accionista, estar o haver estat en una relació de supervisió o de grup, ser o haver estat membre de l’òrgan d’administració o estar o haver estat relacionat amb qualsevol d’aquestes persones, la subordinació no s’ha d’avaluar en relació amb els crèdits derivats dels passius exclusius esmentats.
3. A més dels passius a què fa referència l’apartat 2 d’aquest article, l’AREB pot permetre que es considerin instruments de passius admissibles els passius fins a un import agregat que no superi el 3,5% de l’import de l’exposició total al risc calculada d’acord amb els apartats 3 i 4 de l’article 46 de la Llei 35/2018, del 20 de desembre, de solvència, liquiditat i supervisió prudencial de les entitats bancàries i les empreses d’inversió i el Reglament de desenvolupament, sempre que:
a) Es compleixin totes les condicions establertes a l’apartat 2, excepte l’establerta a la lletra d.
b) Els passius tinguin la mateixa prelació que els passius exclosos amb el rang pitjor a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis, excepte els passius exclosos que estan subordinats a crèdits ordinaris no garantits en virtut de la legislació nacional sobre insolvència, esmentats al paràgraf tercer de l’apartat 2 d’aquest article; i
c) La inclusió d’aquests passius en els elements dels passius admissibles no doni lloc a riscos significatius d’impugnació legal satisfactòria o reclamacions d’indemnització vàlides, segons la valoració de l’AREB de conformitat amb els principis esmentats a la lletra d de l’apartat 1 de l’article 4 i al paràgraf cinquè de l’apartat 6 de l’article 57 d’aquesta Llei.
4. L’AREB pot permetre que certs passius es considerin instruments de passius admissibles a més dels passius a què fa referència l’apartat 2, sempre que:
a) No estigui permès a l’entitat incloure en els elements dels passius admissibles els passius a què fa referència l’apartat 3.
b) Es compleixin totes les condicions establertes a l’apartat 2, excepte l’establerta a la lletra d.
c) Els passius tinguin una prelació igual o superior a la dels passius exclosos amb el rang pitjor a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis, a excepció dels passius exclosos subordinats a crèdits ordinaris no garantits conforme a la legislació nacional en matèria d’insolvència a què fa referència el paràgraf tercer de l’apartat 2 d’aquest article.
d) En el balanç de l’entitat, l’import dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis, i que tinguin una prelació igual o inferior a la dels passius esmentats en cas d’insolvència, no superi el 5% de l’import de fons propis i passius admissibles de l’entitat.
e) La inclusió d’aquests passius en els elements dels passius admissibles no doni lloc a riscos significatius d’impugnació legal satisfactòria o reclamacions d’indemnització vàlides, segons la valoració de l’autoritat de resolució de conformitat amb els principis esmentats a la lletra d de l’apartat 1 de l’article 4 d’aquesta Llei i al paràgraf cinquè de l’apartat 6 de l’article 57 d’aquesta Llei.
5. L’AREB únicament pot permetre a les entitats incloure com a elements de passius admissibles els passius a què fan referència els apartats 3 o 4.
6. L’AREB ha de consultar l’AFA a l’hora d’examinar si es compleixen les condicions d’aquest article.
7. El ministeri encarregat de les finances pot elaborar el reglament tècnic de regulació a fi d’especificar:
a) Les formes aplicables i la naturalesa del finançament indirecte dels instruments de passius admissibles;
b) La forma i la naturalesa dels incentius amortitzats a l’efecte de la condició enunciada a la lletra g de l’apartat 2 d’aquest article, i en l’apartat 3 de l’article 42 quater.