Article 16. Addició dels articles 42 bis a 42 sexies

Article 16. Addició dels articles 42 bis a 42 sexies
S’afegeixen set nous articles, els articles 42 bis a 42 sexies , a la Llei 7/2021, del 29 d’abril, de recuperació i de resolució d’entitats bancàries i d’empreses d’inversió, que queden redactats de la manera següent: “Article 42 bis . Elements dels passius admissibles
1. Els elements dels passius admissibles són els següents, llevat que pertanyin a una de les categories de passius exclosos enumerades a l’apartat 2 d’aquest article i en la mesura especificada a l’article 42 quater :
a) Els instruments de passius admissibles, sempre que es compleixin les condicions establertes a l’article 42 ter , en la mesura que no es considerin elements de capital de nivell 1 ordinari, de capital de nivell 1 addicional o de capital de nivell 2;
b) Els instruments de capital de nivell 2 amb un venciment residual almenys d’un any, en la mesura que no es considerin elements del capital de nivell 2 de conformitat amb l’article 42 del Reglament de desenvolupament de la Llei 35/2018, del 20 de desembre, de solvència, liquiditat i supervisió prudencial de les entitats bancàries i les empreses d’inversió.
2. Els passius següents queden exclosos dels elements dels passius admissibles:
a) Els dipòsits garantits, fins al nivell garantit per la Llei 20/2018, del 13 de setembre, reguladora del Fons Andorrà de Garantia de Dipòsits i del Sistema andorrà de garantia d’inversions;
b) Els dipòsits a la vista i els dipòsits a curt termini amb un venciment inicial inferior a un any;
c) La part dels dipòsits admissibles de les persones físiques i de les microempreses i les petites i mitjanes empreses que excedeixi el límit de cobertura a què fa referència l’article 8 de la Llei 20/2018, del 13 de setembre, reguladora del Fons Andorrà de Garantia de Dipòsits i del Sistema andorrà de garantia d’inversions;
d) Els dipòsits que serien dipòsits admissibles de persones físiques, microempreses i petites i mitjanes empreses si no fossin dipòsits constituïts en sucursals situades fora del Principat d’Andorra d’entitats establertes al Principat d’Andorra;
e) Els passius garantits, inclosos els bons garantits i els passius en forma d’instruments financers utilitzats amb fins de cobertura que siguin part integrant del conjunt de cobertura i que, d’acord amb la normativa nacional, estiguin garantits de manera similar a la dels bons garantits, sempre que tots els actius garantits relacionats amb un conjunt de cobertura de bons garantits romanguin immutables i segregats i disposin de finançament suficient, exclosa qualsevol part d’un passiu garantit o d’un passiu al qual s’hagi prestat una garantia real que excedeixi el valor dels actius, la pignoració, la penyora o la garantia real que en constitueixen la contrapart;
f) Els passius resultants de la tinença per part de l’entitat, l’entitat financera o la societat de cartera afectada d’actius o efectiu de clients, inclosos actius o efectiu de clients dipositats en nom d’organismes d’inversió col·lectiva, sempre que el client estigui protegit conformement a la normativa concursal aplicable;
g) Els passius que resultin d’una relació fiduciària entre una entitat de resolució o qualsevol de les seves filials, com a fideïcomissària, i una altra persona, com a beneficiària, quan el beneficiari estigui protegit conformement a la normativa concursal aplicable;
h) Els passius d’entitats, excloses les societats que formin part del mateix grup, el termini de venciment inicial dels quals sigui inferior a set dies;
i) Els passius que tinguin un termini de venciment restant inferior a set dies, respecte de sistemes de pagaments o operadors de sistemes de pagament i de liquidació de valors, o dels seus participants, i que resultin de la participació en un d’aquests sistemes;
j) Els passius contrets amb:
i) Els empleats, en concepte de salaris, pensions o altres remuneracions fixes meritades. Aquesta exclusió no s’aplica quan es tracti del component variable de la remuneració que no estigui regulat per convenis o acords col·lectius; ii) Els creditors comercials, pel subministrament a l’entitat, l’entitat financera o la societat de cartera afectada de béns i serveis que són essencials per al desenvolupament quotidià de les seves activitats, inclosos els serveis de tecnologies de la informació, els subministraments de caràcter bàsic, i el lloguer, el manteniment i la neteja de locals; iii) L’Administració general i comunal o de la seguretat social; iv) Sistemes de garantia de dipòsits sorgits de contribucions degudes;
k) Els passius sorgits de derivats;
l) Els passius sorgits d’instruments de deute amb derivats implícits. A efectes de la lletra l del paràgraf anterior els instruments de deute que continguin opcions de reemborsament anticipat exercitables a criteri de l’emissor o del titular, i els instruments de deute amb interessos variables derivats d’un tipus de referència àmpliament utilitzat, com l’euríbor o el líbor, no es consideren instruments de deute amb derivats implícits únicament per aquestes característiques. Article 42 ter. Instruments de passius admissibles
1. Els passius es consideren instruments de passius admissibles quan compleixin les condicions establertes en aquest article i únicament en la mesura que s’hi especifica.
2. Els passius es consideren instruments de passius admissibles sempre que es compleixin totes les condicions següents:
a) Que hagin estat directament emesos o contrets, segons escaigui, per una entitat i plenament desemborsats.
b) Que no siguin propietat:
i) De l’entitat o una entitat inclosa al mateix grup de resolució. ii) D’una empresa on l’entitat tingui una participació directa o indirecta, en forma de propietat, directa o mitjançant un vincle de control, del 20% o més dels drets de vot o del capital d’aquesta empresa.
c) Que l’adquisició de la propietat dels passius no hagi estat finançada directament o indirectament per l’entitat de resolució.
d) Que el crèdit sobre l’import principal dels passius, en virtut de les disposicions que regulin els instruments, estigui totalment subordinat als crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis ; aquest requisit de subordinació es considera complert en qualsevol dels casos següents:
i) Quan les disposicions contractuals aplicables als passius especifiquin que, en el cas dels procediments concursals ordinaris, el crèdit sobre l’import principal dels instruments té una prelació inferior a la dels crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis . ii) Quan la legislació aplicable especifiqui que, en el cas dels procediments concursals ordinaris, el crèdit sobre l’import principal dels instruments té una prelació inferior a la dels crèdits derivats dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis . iii) Que els instruments hagin estat emesos per una entitat de resolució que no tingui en el seu balanç els passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis , amb una prelació igual o inferior a la dels instruments de passius admissibles.
e) Que els passius no estiguin avalats o coberts per una garantia personal o un altre mecanisme que millori la prelació del crèdit per:
i) L’entitat o les seves filials. ii) L’empresa matriu de l’entitat o les seves filials, iii) Qualsevol empresa que mantingui estrets vincles amb les entitats a què es refereixen els incisos i i ii.
f) Que els passius no estiguin subjectes a un acord de compensació recíproca o de compensació per saldos nets que pugui afectar la capacitat d’absorció de pèrdues en cas de resolució.
g) Que les disposicions que regulen els passius no prevegin incentius per al rescat, l’amortització o la recompra abans del venciment o el reemborsament anticipat de l’import principal per l’entitat, segons escaigui, llevat dels casos a què fa referència l’apartat 3 de l’article 42 quater .
h) Que els passius no siguin amortitzables pels titulars dels instruments abans del seu venciment, excepte en els casos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 quater .
i) Que, d’acord amb els apartats 3 i 4 de l’article 42 quater , si els passius inclouen una o més opcions de reemborsament anticipat, incloses les opcions de rescat, l’exercici de les opcions esmentades depengui exclusivament de la voluntat de l’emissor, excepte en els casos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 quater .
j) Que els passius només es puguin rescatar, amortitzar, reemborsar o recomprar anticipadament si es compleixen les condicions establertes a l’article 16 ter d’aquesta Llei i l’article 20 de la Llei 7/2024, del 27 de maig, sobre organització i funcionament de les entitats operatives del sistema financer i l’abús de mercats.
k) Que les disposicions que regulin els passius no indiquin explícitament o implícitament que els passius seran rescatats, amortitzats, reemborsats o recomprats anticipadament, segons escaigui, per l’entitat de resolució, excepte en cas d’insolvència o liquidació de l’entitat, i que l’entitat no ho indiqui de cap altra manera;
l) Que les disposicions que regulin els passius no facultin el titular per accelerar els pagaments futurs previstos d’interessos o del principal, excepte en cas d’insolvència o liquidació de l’entitat de resolució;
m) Que el nivell dels pagaments d’interessos o dividends, segons escaigui, deguts pels passius no es modifiqui en funció de la qualitat creditícia de l’entitat de resolució o de la seva empresa matriu;
n) Que per als instruments emesos després de l’entrada en vigor dels articles 42 bis a 42 quater , la documentació contractual pertinent i, quan correspongui, el fullet relacionat amb l’emissió esmenten explícitament la possibilitat d’exercir les competències d’amortització i conversió d’acord amb l’article 52. Als efectes de la lletra d de l’apartat 2 d’aquest article, quan algun dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis , està subordinat a crèdits ordinaris no garantits conforme a la normativa nacional en matèria d’insolvència, entre altres motius, pel fet que està en mans d’un creditor que té vincles estrets amb el deutor, per ser o haver estat accionista, estar o haver estat en una relació de supervisió o de grup, ser o haver estat membre de l’òrgan d’administració o estar o haver estat relacionat amb qualsevol d’aquestes persones, la subordinació no s’ha d’avaluar en relació amb els crèdits derivats dels passius exclusius esmentats.
3. A més dels passius a què fa referència l’apartat 2 d’aquest article, l’AREB pot permetre que es considerin instruments de passius admissibles els passius fins a un import agregat que no superi el 3,5% de l’import de l’exposició total al risc calculada d’acord amb els apartats 3 i 4 de l’article 46 de la Llei 35/2018, del 20 de desembre, de solvència, liquiditat i supervisió prudencial de les entitats bancàries i les empreses d’inversió i el Reglament de desenvolupament, sempre que:
a) Es compleixin totes les condicions establertes a l’apartat 2, excepte l’establerta a la lletra d .
b) Els passius tinguin la mateixa prelació que els passius exclosos amb el rang pitjor a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis , excepte els passius exclosos que estan subordinats a crèdits ordinaris no garantits en virtut de la legislació nacional sobre insolvència, esmentats al paràgraf tercer de l’apartat 2 d’aquest article; i
c) La inclusió d’aquests passius en els elements dels passius admissibles no doni lloc a riscos significatius d’impugnació legal satisfactòria o reclamacions d’indemnització vàlides, segons la valoració de l’AREB de conformitat amb els principis esmentats a la lletra d de l’apartat 1 de l’article 4 i al paràgraf cinquè de l’apartat 6 de l’article 57 d’aquesta Llei.
4. L’AREB pot permetre que certs passius es considerin instruments de passius admissibles a més dels passius a què fa referència l’apartat 2, sempre que:
a) No estigui permès a l’entitat incloure en els elements dels passius admissibles els passius a què fa referència l’apartat 3.
b) Es compleixin totes les condicions establertes a l’apartat 2, excepte l’establerta a la lletra d .
c) Els passius tinguin una prelació igual o superior a la dels passius exclosos amb el rang pitjor a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis , a excepció dels passius exclosos subordinats a crèdits ordinaris no garantits conforme a la legislació nacional en matèria d’insolvència a què fa referència el paràgraf tercer de l’apartat 2 d’aquest article.
d) En el balanç de l’entitat, l’import dels passius exclosos a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 bis , i que tinguin una prelació igual o inferior a la dels passius esmentats en cas d’insolvència, no superi el 5% de l’import de fons propis i passius admissibles de l’entitat.
e) La inclusió d’aquests passius en els elements dels passius admissibles no doni lloc a riscos significatius d’impugnació legal satisfactòria o reclamacions d’indemnització vàlides, segons la valoració de l’autoritat de resolució de conformitat amb els principis esmentats a la lletra d de l’apartat 1 de l’article 4 d’aquesta Llei i al paràgraf cinquè de l’apartat 6 de l’article 57 d’aquesta Llei.
5. L’AREB únicament pot permetre a les entitats incloure com a elements de passius admissibles els passius a què fan referència els apartats 3 o 4.
6. L’AREB ha de consultar l’AFA a l’hora d’examinar si es compleixen les condicions d’aquest article.
7. El ministeri encarregat de les finances pot elaborar el reglament tècnic de regulació a fi d’especificar:
a) Les formes aplicables i la naturalesa del finançament indirecte dels instruments de passius admissibles;
b) La forma i la naturalesa dels incentius amortitzats a l’efecte de la condició enunciada a la lletra g de l’apartat 2 d’aquest article, i en l’apartat 3 de l’article 42 quater . Article 42 quater . Amortització dels instruments de passius admissibles
1. Els instruments de passius admissibles amb un venciment residual d’un any com a mínim es consideren plenament elements dels passius admissibles. Els instruments de passius admissibles amb un venciment residual inferior a un any no es consideren elements dels passius admissibles.
2. Als efectes de l’apartat 1, quan un instrument de passius admissibles inclogui una opció d’amortització exercitable pel titular amb anterioritat al venciment original declarat de l’instrument, el venciment de l’instrument es defineix com la data més aviat possible en què el titular pugui exercir l’opció d’amortització i sol·licitar l’amortització o el reemborsament de l’instrument.
3. A efectes de l’apartat 1, quan un instrument de passius admissibles inclogui un incentiu perquè l’emissor rescati, amortitzi, reemborsi o recompri l’instrument amb anterioritat al venciment original declarat d’aquest últim, el venciment d’aquest últim es defineix com la data més primerenca possible en què l’emissor pugui exercir aquesta opció i sol·licitar l’amortització o el reemborsament de l’instrument.
4. A efectes de l’apartat 1, quan un instrument de passius admissibles inclogui opcions d’amortització anticipada l’exercici de les quals depengui exclusivament de la voluntat de l’emissor amb anterioritat al venciment original declarat de l’instrument, però quan les disposicions que regulin els instruments no prevegin incentius per rescatar, amortitzar, reemborsar o recomprar l’instrument abans del venciment i no incloguin opcions d’amortització o de reemborsament a discreció dels titulars, el venciment de l’instrument es defineix com el venciment original declarat. Article 42 quinquies . Conseqüències del cessament del compliment de les condicions d’admissibilitat En el cas dels instruments de passius admissibles, quan les condicions aplicables establertes a l’article 42 ter deixin de complir-se, els passius deixen immediatament de considerar-se instruments de passius admissibles. Els passius a què fa referència l’apartat 2 de l’article 42 ter es poden continuar considerant instruments de passius admissibles sempre que es puguin considerar instruments de passius admissibles en virtut dels apartats 3 o 4 de l’article 42 ter . Article 42 sexies . Avaluació del compliment de les condicions de passius admissibles En avaluar el compliment dels requisits establerts en els articles 42 bis a 42 quinquies , les entitats han d’atendre les característiques significatives dels instruments i no només la seva forma jurídica. L’avaluació de les característiques significatives d’un instrument ha de tenir en compte tots els mecanismes relatius, encara que aquests mecanismes no figurin explícitament en les condicions dels mateixos instruments, a fi de comprovar que els efectes econòmics combinats d’aquests mecanismes compleixen l’objectiu de les disposicions corresponents.”