Recurs d'apel·lació sobre canvi de residència i custodia de la menor

Aute

Magistrats

Alexandra Cornella Solà Vincent Aniére Carles Cruz Moratones

PARTS:

Apel·lant: Sra. Herrera

Advocat: Sr. Morell

Apel·lat: Sr. Bermudez

Advocat: Guerrero

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent ANIÈRE

Magistrats: Sr. Carles CRUZ MORATONES

Sra. Alexandra CORNELLA SOLÀ

OBJECTE: FAMILIA: mesures provisionals. Pretensió canvi de país residència de la filla menor comuna

AUTE 000189/2024

Andorra la Vella, 12 de novembre del 2024

En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra CORNELLA SOLÀ, la qual expressa el parer del Tribunal.

Antecedents de fet

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 16 d'octubre de 2024, la representació lletrada del senyor Bermudez interposà demanda d'adopció de mesures provisionals envers la senyora Herrera, tot sol·licitant l'exercici conjunt de l'autoritat parental sobre la filla comuna anomenada F i nascuda el XXXX; l'atribució de la guarda i custòdia compartida de la filla menor entre els progenitors; l'establiment d'un règim concret de visites i companyia de la menor amb els mateixos; l'establiment d'una pensió d'aliments a favor de la mare i en benefici de la menor de 400 EUR mensuals a càrrec del progenitor; el repartiment del pagament de les despeses extraordinàries generades per la menor a raó de 40% a càrrec de la mare i 60% a càrrec del pare. A més, el senyor Bermudez manifesta expressament la seva oposició a què s'autoritzi judicialment un canvi de país de residència de la seva filla menor. Demana que es condemni a la senyora Herrera al pagament de les costes judicials, inclosos els honoraris d'advocat i procurador.

2.- En l'audiència celebrada en data 26 d'abril de 2024, el senyor Bermudez reiterava la seva petició principal d'establiment d'una guarda i custòdia compartida d'ambdós progenitors amb la menor i, subsidiàriament pel cas de què la senyora Herrera marxés al Principat, afegia que se li atorgués a ell la guàrdia i custòdia en exclusiva de la menor.

En aquesta mateixa audiència la mare sol·licitava l'atribució al seu favor de la guarda i custòdia de la menor i que se l'autoritzés a fixar la residència de la mateixa a Portugal on tenia pensat marxar a viure. Demanava una pensió d'aliments a càrrec del pare i al seu favor de 400 EUR mensuals i el repartiment a raó de 60% a càrrec del pare i del 40% a càrrec de la mare de les despeses extraordinàries generades per la menor; i un règim concret de visites i companyia de la menor amb el seu pare, no oposant-se a l'establiment d'e l'autoritat parental compartida.

3.- En data 3 de maig de 2024, la senyora Batlle d'instància dictà Aute amb, entre altres, la següent part dispositiva:

"Primer- Aprovar, de conformitat amb les disposicions dels articles 299 del Codi de Procediment Civil, i en relació amb els Srs. Bermudez i Herrera, les mesures provisionals següents, les quals romandran vigents fins per tot el moment en què recaigui sentència:

-Declarar que l'autoritat parental sigui compartida entre ambdós progenitors.

-La guarda i custòdia serà exercida de forma compartida per ambdós progenitors, per setmanes alternes, de dilluns a dijous.

-Repartiment de les vacances per meitats.

-No fixar cap pensió per aliments, havent-se de fer càrrec cada progenitor de la meitat de les despeses ordinàries de la menor.

-Fixar una pensió compensatòria a càrrec del Sr. Bermudez de 400.- euros mensuals a favor de la Sra. Herrera.

-Fixar les despeses extraordinàries en un 60% a càrrec del pare i en un 40% a càrrec de la mare.

-Fixar el domicili de la menor al Principat d'Andorra, sense autoritzar a cap dels progenitors, actualment, per a que puguin modificar la residència de la menor.

Segon.- No fer especial imposició de les costes judicials

Tercer.- Notificar la present resolució a les parts interessades."

I per Aute de data 3 de juliol de 2024, el Tribunal unipersonal d'instància rectificà l'Aute anterior, tot establint:

"Únic.- Rectificar la resolució l'Aute de data 03 de maig del 2024 en el sentit següent: "La guarda i custòdia serà exercida de forma compartida per ambdós progenitors, per setmanes alternes, de dijous a dimecres, essent el dia d'intercanvi de la menor els dijous"

4.- Contra l'Aute de data 3 de maig de 2024 ha interposat recurs d'apel·lació la senyora Herrera en considerar que el Tribunal a quo havia realitzat una fiscalització superficial dels elements de prova obrant en autes per a l'establiment de mesures paternofilials provisionals. Considera, en síntesi, que la seva precarietat econòmica al Principat, tot i rebre un ajut econòmic mensual del senyor Bermudez de l'ordre d'uns 1.000 EUR mensuals, justifica la seva petició de traslladat de residència de la menor, donat que a Portugal té una feina assegurada per la que cobrarà 990 EUR mensuals i disposa de casa pròpia adequada a les necessitats de la menor, de propietat dels seus progenitors. A més, allà té previst en un futur canviar de feina i dedicar-se a la cura d'infants, gaudint d'un ampli suport familiar. Demana la revocació parcial de la resolució d'instància i es remet al contingut del seu escrit, en el que, resumidament, sol·licita que s'autoritzi el canvi de domicili de la menor a Portugal i se li atorgui a ella en exclusiva la seva guarda i custòdia; que es fixi el règim de visites de la menor amb el pare que ella proposa; que s'estableixi una pensió d'aliments al seu favor de 400 EUR mensuals a càrrec del pare i el repartiment de les despeses extraordinàries de la nen a raó del 60 % a càrrec del pare i del 40 % a càrrec de la mare, així com que es garanteixin les comunicacions de la F amb el progenitor no convivent. Subsidiàriament demana que es mantingui el règim de guarda i custòdia compartida existent, tot modificant-lo en el sentit d'implementar-lo per setmanes senceres, de dilluns a diumenge.

5.- El Ministeri Fiscal s'oposa al recurs d'apel·lació interposat. Considera que més enllà de la llibertat de la progenitora per canviar el seu lloc de residència, la salvaguarda de l'interès de la menor no permet que es modifiqui el de la F, que pot restar sota la custòdia del progenitor, qui ha exercit de forma efectiva la custòdia compartida de la nena, mantenint ambdós una excel·lent relació i gaudint, a més, el mateix de la seva família més pròxima al Principat per poder ajudar-lo en al seva cura. Afegeix que tot i no disposar a data d'avui d'un domicili propi amb habitació per la menor, el senyor Bermudez ja va manifestar estar disposat a cercar-lo, permetent-li la seva situació econòmica. A més, afirma que la senyora Herrera també té els seus pares i altres familiars al Principat. Finalment s'oposa a què es modifiqui el dia d'intercanvi de la menor en el règim de guarda i custòdia compartida, per no haver-se'n acreditat la necessitat, i sense perjudici de què el progenitor hi pugui estar d'acord.

6.- La representació lletrada del senyor Bermudez s'oposa al recurs d'apel·lació interposat.

Considera correcta la resolució d'instància que vetlla pels interessos de la menor que es veuran afectats per no poder gaudir de la companyia del seu progenitor amb qui manté molt contacte. Afirma que la F no només gaudeix de la nacionalitat andorrana sinó que ha viscut al Principat des del seu naixement, on hi manté tot l'arrelament ja que, a banda dels progenitors, hi té els avis paterns i materns i altres familiars. A nivell econòmic posa de relleu que la situació de la senyora Herrera no és en absolut precària donat l'elevat import que en global la progenitora destina a jocs d'atzar i apostes online, sens obviar l'ajut econòmic que ell sempre li ha facilitat. Demana la desestimació del recurs d'apel·lació interposat amb imposició de les costes generades a l'apel·lant.

Fonaments de dret

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'objecte principal del recurs d'apel·lació interposat és l'obtenció d'autorització judicial per poder canviar el lloc de residència de la menor F -que actualment compta amb 6 anys d'edat- i fixar-lo a Portugal, on la senyora Herrera es vol desplaçar a viure; ja que d'atorgar-se aquesta autorització procediria també modificar el règim de guarda i custòdia vigent, així com el repartiment del règim de visites i companyia de la menor amb el seu progenitor.

Subsidiàriament, la part apel·lant introdueix una altra petició consistent en què, de no autoritzar-se el canvi de país de residència de la menor, es mantingui el règim de guarda i custòdia compartida, tot i modificar-se però el règim ordinari de setmanes alternes senceres, en el sentit de què que s'efectuïn de dilluns a diumenge.

Segon.- No podem més que compartir la decisió a la que arriba la resolució d'instància.

El canvi de lloc de residència de la menor només té sentit si aquest es produeix en el seu interès o, almenys, si el mateix ha de beneficiar-la ni que sigui indirectament per comportar una millora de les condicions del progenitor amb qui s'hi hagi de desplaçar sense empitjorar, però, la situació que pugui tenir amb l'altre.

Al respecte, hem tingut ocasió de pronunciar-nos-hi, per exemple, en les resolucions dictades en data 4 de març de 2022, rotlle número TSJC-393/2021 i rotlle TSJC-214/2021, en les que hem pogut precisar la prevalença de l'interès superior del menor; la possibilitat de denegar el seu canvi de residència en cas de què el mateix pogués resultar perjudicial pel seu desenvolupament; la necessitat de poder canviar en aquests casos la titularitat de la guarda i custòdia sobre els infants; així com la impossibilitat d'obligar a un progenitor a residir en un indret on el mateix no vulgui.

Tercer.- En el cas objecte d'anàlisi no s'arriba a copsar quin serà el benefici que aquest canvi pot comportar a la menor.

D'una banda, hauria d'abandonar el País en el que no només ha residit des del seu naixement, sinó en el que gaudeix de la seva família extensa més propera, inclosos els avis paterns i materns, i on hi resideix també el seu pare, amb qui des del seu naixement ha mantingut una estreta relació, ja que gairebé des de l'inici s'ha mantingut una custòdia compartida entre els progenitors sobre la mateixa. I sense perjudici encara de què el senyor Bermudez sempre s'ha assegurat de què econòmicament no li pogués faltar de res, com es deriva del fet que cada mes aportava voluntàriament uns 900 EUR mensuals a la senyora Herrera.

D'altra banda, tot i que a Portugal la menor pugui residir en un pis de propietat dels seus avis, la situació econòmica de la seva progenitora serà inferior, ja que passarà a percebre 990 EUR mensuals, quan dels extractes dels punts de la CASS que obren en autes es deriva que al Principat, durant l'any 2023 va percebre una mitja de 1.824,54 EUR mensuals bruts.

Quart.- No s'aprecia, en conseqüència, en aquest supòsit de canvi voluntari de país de residència, cap benefici per la menor, més enllà de continuar la relació amb la mare trencar la seva relació amb el pare i gaudir d'una situació econòmica objectivament inferior. Per contra, sí que s'aprecien beneficis de mantenir-se la seva residència al Principat, ja que en aquest cas la mare ja ha posat de relleu que no s'oposa a què es mantingui la seva guarda i custòdia compartida (cfr. pretensió introduïda a títol subsidiari).

Per tant, a hores d'ara no es pot admetre la pretensió de canvi de residència de la menor, sense perjudici de què en un futur s'arribi a acreditar, de ser el cas, que aquest canvi sigui el més beneficiós per la F.

Cinquè.- Procedeix confirmar la resolució d'instància, excepte en relació a la qualificació de l'import de 400 EUR que haurà d'abonar el progenitor, ja que aquest ho és en concepte de pensió d'aliments en benefici de la menor -donada la diferència salarial entre els progenitors- i no una pensió compensatòria que podria portar causa del desequilibri econòmic que la separació hagués produït a la senyora Herrera.

Sisè.- A hores d'ara tampoc no s'aprecia la necessitat de modificar el règim de setmanes de guarda de cadascun dels pares amb la F, ja que sempre s'ha dut a terme els mateixos dies i no es raona el motiu d'una tal pretensió.

Setè.- Donada la naturalesa de la matèria objecte dels presents autes, no hi ha lloc a efectuar especial imposició del pagament de les costes processals ocasionades.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

PRIMER.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la senyora Herrera contra l'Aute dictat en data 3 de maig de 2024 i modificat per Aute de data 3 de juliol de 2024, per la senyora Batlle d'instància que confirmem, excepte per la qualificació de l'import de 400 EUR a abonar mensualment pel progenitor, que constitueix una pensió d'aliments a favor de la filla menor comuna i no compensatòria, com s'afirma en aquella resolució.

SEGON.- No efectuar especial imposició del pagament de les costes processals ocasionades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.