CASS - SEGURETAT SOCIAL. Suspensió del pagament de les prestacions econòmiques-atorgament d'una pensió d'invalidesa (2000018/2017)

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Elsa Puig Muñoz

Núm. de Protocol: 2000018/2017 Núm. de Rotlle: TSJA-0000064/2017

SENTÈNCIA 7-2018

PARTS:

Apel·lant: Sra. Ropero

Representant: Sr. Durán

Advocada: Sra. Salamanca

Apel·lat: GOVERN D'ANDORRA

Representant: Sra. Manzanares

Advocada: Sra. Carranza

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sra. Elsa Puig Muñoz

Andorra la Vella, dinou de febrer de dos mil divuit.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 2000018/2017.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La Sra. Ropero va interposar demanda jurisdiccional contra la resolució del GOVERN D'ANDORRA del 22 de desembre de 2016 mitjançant la qual s'imposa a la interessada una sanció de reubicació obligatòria en el lloc de treball d'infermera de l'Àrea Mèdica del Departament d'immigració del Ministeri d'Afers Socials, Justícia i Interior.

2.- En la sentència del 31 de maig de 2017 el Tribunal de Batlles va desestimar la demanda promoguda per la Sra. Ropero.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 31 de juliol de 2017, la Sra. Ropero estima en substància:

sobre els fets ocorreguts el dia 2 de novembre de 2015: l'Administració ha efectuat una aplicació estricta i certament desproporcionada de la norma;

sobre els fets ocorreguts el dia 5 de desembre de 2015: la podien localitzar al seu telèfon personal i només es va realitzar un únic intent de localitzar-la;

sobre els fets ocorreguts el dia 12 de gener de 2016: va donar la solució per telèfon i fou quan li demanà expressament un superior que es va desplaçar al Centre Penitenciari;

sobre els fets ocorreguts el dia 16 de gener de 2016: la Sra. Ropero aquell dia no la van requerir, la van informar i davant els fets l'agent li comunicà que la seva presència no era necessària.

La Sra. Ropero ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 23 d'octubre de 2017.

4.- En la seva contesta de data 25 de setembre de 2017, el GOVERN D'ANDORRA estima en substància:

és important ressaltar d'una banda, el criteri de continuïtat dels serveis públics i d'altra banda, l'obligatorietat del compliment de les guàrdies localitzables i de la presència efectiva al lloc de treball;

el dia 2 de novembre de 2015: davant el requeriment, la seva obligació era desplaçar-se al Centre Penitenciari i gestionar l'afer de forma directa;

el dia 5 de desembre de 2015: la interessada no podia, sense cometre una falta, desprendre's del telèfon mòbil personal mentre es trobava de guardià;

el dia 12 de gener de 2016: va ser requerida fins a 3 vegades i no va ser fins l'ordre de l'oficial de guardià que es va personar;

el dia 18 de gener de 2016: la interessada s'hi havia de desplaçar ja que estava de guàrdia i fou requerida a l'efecte;

la tipificació ha estat la correcta i la sanció proporcional provada la intencionalitat manifesta de la Sra. Ropero en la seva actuació.

El Govern ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 19 d'octubre de 2017.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

6.- Per providència de data 28 de setembre de 2017, el ponent ha decidit no donar lloc a la pràctica de les proves sol·licitades per la part apel·lant en el seu escrit de recurs.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Competència

El Tribunal Superior, Sala Administrativa, és competent per conèixer el recurs, en aplicació de l'article 39.3 de la Llei qualificada de la Justícia.

Segon.- La Sra. Ropero és infermera adscrita al Departament penitenciari del Ministeri d'Afers Socials, Justícia i Interior.

Per resolució de data 26 d'agost de 2016, la Secretària d'Estat de la Funció Publica resol:

"- declarar que la Sra. Ropero és responsable de la comissió de quatre faltes greus;

imposar a la infermera Ropero la sanció de reubicació obligatòria en el lloc de treball de l'Àrea Mèdica del Departament d'Immigració, del Ministeri d'Afers Socials, Justícia i Interior" (foli 28).

Per resolució de data 22 de desembre de 2016, el GOVERN D'ANDORRA ha confirmat aquella resolució (foli 33).

Tercer.- La sanció es motiva per quatre sèries de fets: 1.- Fets del dia 2 de novembre de 2015

En l'informe de la instrucció es va escriure:

"És un fet admès per la interessada que essent requerida durant el seu servei de guàrdia per desplaçar-se al Centre Penitenciari i anar a buscar la medicació pautada pel servei d'urgències de l'Hospital Nostra Sra. de Meritxell per dues pacients es negà a fer-ho.

Que ha quedat que el Servei d'urgències no administra la medicació per no disposar-ne.

Que ha quedat demostrat que les internes no varen rebre la medicació aquella nit i que varen patir dolors durant la nit.

Que la medicació no els fou administrada fins a les 15 h" (foli 104). L'agent del Departament d'Institucions Penitenciàries va escriure el 3 de novembre de 2015: "He trucat al CECO donant l'ordre de trucar a la infermera i l'agent AP00 m'ha dit que han estat provant de trucar-la i no ha agafat el telèfon de guàrdia" (foli 149).

En resposta a l'instructor, la infermera Sra. Guerrero escriu en data 20 d'abril de 2016: "En els registres d'infermeria, en el full de seguiment del dia 3/11/2015, constat que la infermera de tarda va administrar dit tractament a les 15 h" (foli 93).

En el seu escrit d'apel·lació, la Sra. Ropero estima que "va efectuar de forma diligent la seva feina i va dir a l'agent que el medicament s'hauria d'encarregar a la farmàcia proveïdora per matí, i així ho va fer". Però s'ha acreditat que "durant la nit les internes s'han estat queixant del dolor" (foli 149).

Per conseqüent, s'ha de confirmar l'apreciació de l'instructor segons la qual aquests fets poden ser qualificats de falta greu: les internes necessitaven l'assistència de la infermera i van passar la nit sense rebre la medicació pautada i "pertorbat el servei durant aquella nit a causa de la seva negativa a desplaçar-se" (foli 105).

2.- Fets del dia 5 de desembre de 2015

Segons l'informe d'instrucció, "ha quedat evidenciat per la confessió de la interessada que tot i estar de guardià no tenia el telèfon mòbil de guàrdia" (foli 104).

Segons el testimoni de l'agent penitenciari: "He trucat a la infermera de guàrdia, Sra. Ropero, i el seu mòbil i fixa no contestaven a les 17 h 30. Doncs he tingut que esperar que arribes la Sra. M. del HNSM perquè fes una avaluació del dit intern, doncs estava en un estat letàrgic una mica preocupant, el van extraure del vis a vis en cadira de rodes perquè no es aguantava dret" (foli 156).

En el seu escrit d'apel·lació la Sra. Ropero escriu que "només es va realitzar un únic intent de localitzar-la". Però aquest argument no pot prosperar atès que en els termes del Reglament de sistemes de compensació (v. més amunt), "fora de la seva jornada laboral ordinària ha de presentar-se en el lloc on se'l requereixi" i, és per a complir aquesta missió que la infermera havia de guardar el seu telèfon de guàrdia.

Es pot constatar que la seva abstenció podia presentar un perill per la salut de les internes; per aquests motius, aquests fets s'han de qualificar de falta greu.

3.- Fets del dia 16 de gener de 2016

Segons l'informe d'instrucció: "que no es desplaçà fins que fou intimada per efectuar la preceptiva valoració sense la qual el trasllat de la interna no es podia efectuar" (foli 105).

Segons el testimoni de l'agent penitenciari:

"En data d'avui i vers les 22 h he estat informat, per els agents destinats al control operatiu que la interna Barba havia trucat que havia caigut dins de la cel.la i que li feia molt mal el canell (...).

La infermera en diu que ella no vindrà al centre que es passa tot el dia al centre i que no vindria. Ens va recalcar que no vindria perquè feia quinze dies que està sola al centre i que ella també te vida fora i que era inhumà lo que estaven fent amb ella (...).

Vers les 23 h 15 vaig tornar ha trucar a la Sra. infermera per comunicar-li lo que l'oficial de guàrdia m'havia dit, em va tornar ha recalcar que era una injustícia inhumana lo que estaven fent amb ella, va accedir ha vindre per valorar la interna, però em va dir que vindria, aniria a la cel.la i la enviaria vers l'hospital sense res més.

Vers les 23h 32 entra al centre la infermera de guàrdia per visitar a l'interna i donar l'autorització per portar l'interna vers l'hospital.

Tot seguit la infermera deixa el centre a la 23h 36" (foli 161).

En l'escrit d'apel·lació la interessada es limita a indicar que aquell dia es va desplaçar. Però es pot constatar que la Sra. Ropero va tardar a desplaçar-se al Centre Penitenciari i la interna va patir durant més d'una hora. A més, es pot constatar que la infermera es va quedar poc temps en el centre (uns 4 minuts segons el testimoni de l'agent penitenciari, v. més amunt).

Es pot concloure que la Sra. Ropero no ha respectat les obligacions que comporta el fet d'estar de guàrdia i aquesta actitud és una falta greu.

4.- Fets del 16 de gener de 2016

Segons l'informe d'instrucció, "els fets han quedat acreditats per la confessió de la interessada que reconeix no haver-se desplaçat tot i estar de guàrdia, considerant que l'intern afectat podia estar fent comèdia i que no era una urgència" (foli 105).

Segons els testimonis dels agents penitenciaris: "Després d'una consulta telefònica amb la infermera de guàrdia, Sra. Ropero, ha considerar que no era necessari que baixes, que per ella no era una urgència" (foli 144).

En el seu escrit d'apel·lació, la Sra. Ropero contesta que "aquell dia no la van requerir, la van informar i davant els fets l'agent li comunica que la seva presència no és necessària".

Però, la feina d'infermera, encarregada de la protecció de la salut dels interns, és precisament la de verificar el diagnòstic i, per aquest motiu, la interna necessitava la seva intervenció.

Per consegüent, aquest fets s'ha de qualificar de falta greu.

Quart.- Resulta clarament d'aquesta relació dels fets que la Sra. Ropero ha passat per alt les seves obligacions previstes pel reglament que li és aplicable:

Reglament de sistemes de compensació del 31 de desembre de 2013

Article 12.- Disponibilitat fora de la jornada laboral

La disponibilitat fora de la jornada laboral és la circumstància per la qual el personal de l'Administració general es troba en situació de disponibilitat per guàrdia localitzable, fora de la seva jornada laboral ordinària durant una permanència horària obligatòria determinada, a fi que l'Administració general pugui garantir la prestació continuada del servei.

Aquesta disponibilitat implica quedar-se dintre del territori nacional o a una distància que permeti el desplaçament al lloc de treball en mitja hora com a màxim. L'Administració general ha de proveir els sistemes de localització necessaris per poder dur a terme la guàrdia localitzable.

Aquesta circumstància es compensa econòmicament per setmana de guàrdia (128 hores), o la part proporcional de les hores emprades amb l'import que s'estableix en l'annex 1."

Article 13.- Presència efectiva en el lloc de treball durant una guàrdia localitzable

"1. La presència efectiva en el lloc de treball durant una guàrdia localitzable és la circumstància per la qual el personal de l'Administració general que es troba en situació de disponibilitat per guàrdia localitzable, fora de la seva jornada laboral ordinària, ha de presentar-se en el lloc on se'l requereixi (la negreta és nostra).

La presència efectiva al treball es compensa com a hores extraordinàries que es computen en franges de mitja hora a més d'1 hora extraordinària suplementària, la qual inclou el temps i la despesa del desplaçament.

Les hores de presència efectiva en el lloc de treball, es compensen d'acord amb l'article 8, i es computen, a efectes del límit d'hores extraordinàries, d'acord amb la disposició addicional segona"

A la circular d'infermeria 01/15 de data 19 de gener de 2015, el Director del Departament d'Institucions Penitenciàries escriu:

"Les guàrdies telefòniques seran assumides per la infermera que efectuarà torn de tarda o partit el mateix dia.

Si estan de guàrdia i estan requerides al Centre s'han de desplaçar per valorar la situació in situ, aquesta disponibilitat implica quedar-se dins el territori nacional o a una distància que permeti el desplaçament al lloc de treball en mitja hora com a màxim, tal com estableix l'article 12, punt 2 del reglament de la disponibilitat fora de la jornada laboral" (foli 165).

A més, quatre faltes greus han estat comeses en un termini breu i aquest comportament afecta la prestació continuada del servei públic. S'ha de subratllar que aquesta continuïtat presenta una importància particular en l'àmbit de la protecció de la salut.

Per aquests motius, s'han d'aplicar les disposicions de l'article 70 de la Llei de la funció pública:

Article 70 Faltes greus

"Es consideren faltes greus (...)

b) La indisciplina o la falta d'obediència deguda als superiors i les autoritats (...).

h) La desconsideració greu amb el públic, els superiors, els subordinats o els companys."

Per tant resulta aplicable l'article 72 b) de la Llei de la funció pública:

"Sancions disciplinàries

(...) b) Per la comissió d'una falta greu: Reubicació obligatòria a un altre lloc de treball, amb l'adaptació corresponent de l'estructura salarial al nou lloc de treball".

Per conseqüent, s'ha de desestimar el recurs d'apel·lació presentat per la representació processal de la Sra. Ropero.

Cinquè.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació formulat per la representació processal de la Sra. Ropero.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i declarar que la resolució del Govern de data 22 de desembre de 2016 mitjançant la qual s'imposa a la Sra. Ropero una sanció de reubicació obligatòria en el lloc de treball de infermera de l'Àrea Mèdica del Departament d'Immigració del Ministeri d'Afers Socials, Justícia i Interior, amb l'adaptació corresponent de l'estructura salarial al nou lloc de treball, és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Tercer.- De no efectuar cap condemna en costes.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.