No es dóna lloc a la restitució de la pàtria potestat i de la guarda i custòdia sobre els fills menors però es reconeix ampliació dels contactes (2600061/2011)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Alexandra Cornelia Sola Vincent Aniére

TSJC.- 0000183/2021 ORIGEN: 2600061/2011 - 00

NIG: 5300513120140000033

PARTS:

Apel·lant: Sra. Gálvez

Advocat: Sr. Carranza

Apel·lat: Sr. Bonet

Part : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Jaume Tor Porta

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: No es dóna lloc a la restitució de la pàtria potestat i de la guarda i custòdia sobre els fills menors però es reconeix ampliació dels contactes.

AUTE 260-2021

Andorra la Vella, el 20 de desembre del 2021 En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En el decurs de la declaració practicada en data 14-1-2021, la Sra. Gálvez sol·licitava que s'acordés la restitució de la pàtria potestat respecte dels seus fills menors i que aquests poguessin estar amb ella. De manera subsidiària sol·licitava una ampliació dels contactes que amb els mateixos podia mantenir tot destacant que l'indret on es trobaven (Centre X) no era el més adequat per a la seva estança, sol·licitant que els mateixos passessin a residir al Y.

2.- Per Aute de 15-3-2021 dictat pel Batlle de menors es decidia:

"Primer.- Desestimar les peticions de la progenitora de data 14 de gener de 2021 amb relació a l'aixecament de la suspensió de la pàtria potestat de la progenitora respecte dels menors Diez i Plana, el retorn de la guarda i custòdia d'aquests i l'ampliació del règim de visites, les quals hauran de ser regulades des del Centre terapèutic concret i en funció de l'evolució de la teràpia, sempre segons recomanació terapèutica.

Segon.- Notificar la present resolució judicial a la progenitora dels menors, al Magnífic Ministeri Fiscal i a la Direcció del Servei Social del M.I. Govern d'Andorra.

Tercer.- Contra aquesta resolució les parts i el Magnífic Ministeri Fiscal poden interposar recurs d'apel·lació en el termini de tretze (13) dies a comptar de l'endemà de la data de la seva notificació".

3.- Contra aquesta resolució, la Sra. Gálvez formula recurs d'apel·lació i mitjançant escrit de conclusions presentat el 28-5-2021 interessa la seva revocació i que en el seu lloc s'acordi el retorn de la pàtria potestat dels menors Diez i Plana als progenitors, atribuint a la mare la seva guarda i custòdia. De manera subsidiària sol·licita l'ampliació dels contactes en caps de setmana amb pernocta, recollint-los el divendres a les 20'00 hores i deixant-los el diumenge a la tarda i es procedeixi al retorn dels menors al Y.

4.- El Mgfc. Ministeri Fiscal s'ha oposat parcialment a les pretensions de la part recurrent, sol·licitant no obstant l'ampliació de les visites dels menors amb la progenitora, incloent-hi pernoctes en caps de setmana, de manera a poder-se trobar aquests en companyia també de la seva germana Vaquero.

5.- Per Aute de data 23-9-2021 es decidia no donar lloc a la pretensió probatòria adduïda per la recurrent. Contra aquesta decisió, es formulava recurs de reposició que resultava desestimada per Aute de XXXXXXX · .

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Ja ens hem pogut pronunciar en diferents ocasions respecte a la relació entre la Sra. Gálvez i els seus fills menors Diez i Plana. Per tal de contextualitzar-la, donarem per reproduïdes les observacions que efectuàvem en el Fonament de Dret Segon de la nostra anterior resolució de data 27-2-2020 (rotlle TSJC-281/2019) on descrivíem extensament les diferents vicissituds sorgides en el nucli familiar que van abocar a la intervenció de serveis socials que cloïa amb la suspensió de la pàtria potestat dels progenitors sobre els mateixos i on ja ens vàrem pronunciar amb relació a una pretensió pràcticament idèntica a la que aquí s'exercita per la Sra. Gálvez en què insisteix en la restitució de la pàtria potestat i de la guarda i custòdia dels fills. Subsidiàriament reclama l'ampliació de les modalitats de contacte existent tot modificant el centre en què es troben interns, retornant-los per això al Y.

Aquestes pretensions han estat rebutjades per l'Aute recorregut, decisió que es fonamenta en el conflicte dels menors a l'hora de seguir les pautes establertes pels adults, la persistència d'una conducta agressiva, la nul·la tolerància a la frustració i l'absència de capacitat d'autoregulació i de control dels seus impulsos. Des de la perspectiva materna es destaca que la Sra. Gálvez no disposa de les eines necessàries per a tenir cura dels seus fills, no accepta ni entén les dificultats mèdiques dels menors ni té les habilitats escaients per a gestionar les dificultats derivades de la seva criança. En tal situació considera que les circumstàncies no havien evolucionat prou per a accedir a la restitució de la pàtria potestat i de la guarda i custòdia dels bessons. Pel que es referia al canvi de lloc de residència dels menors destacava que no existien a Andorra institucions que s'adeqüessin a la situació dels nens i que el recurs en què es trobaven interns era el que més s'ajustava a les seves necessitats.

La Sra. Gálvez s'alça contra aquesta decisió i després de recordar íntegrament el contingut de la declaració realitzada el 14-1-2021, considera imperatiu que els menors tornessin com més aviat millor al Y per tal que es relacionessin amb altres infants de la seva edat, destacant que en l'indret on ara es trobaven ho havien de fer amb persones de totes les edats. Quant a la restitució de la pàtria potestat que demanava mantenia que se li rebutjava informació mèdica dels seus fills, insistint en tot cas en la necessitat d'ampliar els contactes per assegurar entre altres la relació adequada amb la germana gran (ENTITY_10). Reiterava d'altra part els arguments esgrimits en el recurs que ja havia articulat el 8-10-2019, insistint en el fet que des de l'ingrés dels nens a l'I havia pogut parlar amb l'equip tractant que descartaven qualsevol TEA, de tal manera que defensava que resultaven podien ser controlats sense pauta farmacològica, només amb una major atenció que la recurrent els podia proporcionar.

Segon.- Els motius de recurs que la mare introdueix en aquesta alçada amb relació a la seva pretensió principal no deixen de ser una mera reiteració d'aquells mateixos arguments que ja van ser examinats en la nostra anterior Resolució de data 27-2-2020 (rotlle TSJC-281/2019), extrem aquest que si es conjumina amb el fet que no es justifica per la recurrent una modificació substancial de les circumstàncies respecte de les que existien quan aquesta intervenia, ja seria per si sola suficient per a rebutjar el recurs que s'articula.

Amb la finalitat però d'assegurar a la Sra. Gálvez una resposta tan complerta com sigui possible, destacarem que de l'extens material probatori que figura en les actuacions se n'infereix que els bessons Diez i Plana presenten un retard mental significatiu, i han estat diagnosticats de TDAH. El cúmul d'aquestes patologies comporta una disfunció conductual greu que es caracteritza per una tolerància a la frustració nul·la, una manca de capacitat de control dels seus impulsos i un grau d'agressivitat molt elevat especialment entre ells, que fins i tot ha requerit diferents estades al servei de Salut Mental de l'hospital per a ser temperat. Es tracta per tant d'uns menors amb unes necessitats emocionals molt importants, que requereixen una atenció permanent per part dels seus cuidadors, i de la instauració d'unes pautes organitzatives i de control molt rigoroses.

Respecte d'aquestes, malgrat sigui inqüestionable que la implicació de la recurrent hagi experimentat una clara millora especialment significativa en relació amb la filla gran, en relació amb els bessons continuen persistent determinades carències que no li permeten assegurar amb degudes garanties els drets i deures inherents a la pàtria potestat i a la guarda permanent dels seus fills. En efecte, no podem oblidar com d'ençà que els menors eren confiats a l'Estat, la participació de la mare en la seva cura ha resultant molt limitada i s'ha produït a la pràctica en els pocs moments d'esbarjo que han pogut compartir. En aquesta situació i encara que entenem l'anhel legítim de la mare per a implicar-se en la criança dels seus fills, sense un treball específic i rigorós de la progenitora amb l'equip que supervisa l'atenció dels menors encaminat a dotar-la de les eines necessàries per a tenir-ne cura en unes condicions d'harmonia i seguretat mínimes, la restitució de la pàtria potestat i de la guarda i custòdia que es reclama no podrà prosperar.

Tercer.- Pel que es refereix a la petició que la progenitora articula sobre l'ingrés dels menors al Y, tampoc aquesta podrà prosperar. En efecte, al marge que els mitjans materials i humans que aquest centre disposa no són adequats per a assegurar la cura dels bessons ateses les seves necessitats especials, l'agressivitat exacerbada que poden presentar suposa un risc per als restants menors interns en el centre indicat que ha de ser evitat.

Pel que es refereix a les desatencions que relata la recurrent, aquelles fotografies que incorporava al seu escrit de conclusions on s'aprecien esgarrapades que un germà ha fet a l'altre, no acredita altra cosa que la dificultat que la seva cura diària presenta i els episodis d'agressivitat que entre germans es produeixen. Quant a les queixes que formula sobre la roba, el fet que en uns pantalons si ha cosit un pegat, no justifica en cap cas de la desatenció que es denuncia.

En aquesta situació i per mentre el M.I. Govern no disposi d'un centre de residència més ajustat a les necessitats d'en Diez i en Plana, el seu internament al Centre on es troben, apareix adequada i tampoc aquest motiu del recurs podrà triomfar.

Quart.- Solució diferent mereix la petició que s'articula amb relació a l'ampliació dels contactes que amb caire subsidiari es pretén. En efecte, malgrat que en les relacions directes entre mare i fills hagin pogut aparèixer dificultats com ja hem pogut relatar anteriorment, els contactes entre la progenitora, l'Vaquero i els bessons apareixen saludables per als infants fins al punt que el Ministeri Fiscal en les seves conclusions responsives interessa la seva instauració.

En aquesta situació esdevindrà necessari que s'estableixi un pla de treball específic encaminat a assegurar uns majors contactes entre la mare i els menors amb introducció al marge dels contactes que ja es desenvolupen, d'una pernocta d'una nit per quinzena per a cadascun dels germans. Respecte d'aquesta i a la vista que en el darrer informe de seguiment realitzat s'exposa que d'ençà que els menors viuen de manera separada, s'havia apreciat una disminució de les alteracions de conducta i de la intensitat d'aquests episodis, aquesta pernocta haurà de produir-se inicialment de manera separada i alterna el tot per a evitar els episodis d'agressivitat extrema que es produeixen quan estan junts, el tot per a permetre que la Sra. Gálvez i a la seva filla gran, puguin mantenir uns contactes amb els fills i germans en un marc d'harmonia mínima, sense perjudici que una volta la relació s'hagi pogut normalitzar i no representi una alteració negativa substancial per als menors es puguin augmentar progressivament o fins i tot valorar la possibilitat que els esmentats contactes puguin intervenir conjuntament.

Cinquè.- Atesa la naturalesa familiar del present expedient no ha de fer-se pronunciament amb relació a les costes ocasionades.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

ESTIMAR PARCIALMENT el recurs d'apel·lació articulat per la Sra. Gálvez contra l'Aute de 15-3-2021 dictat per la Batlle de menors que es revoca exclusivament en el sentit d'admetre uns contactes entre la recurrent i els seus fills Diez i Plana que al marge dels que en l'actualitat es realitzen haurà de comprendre la pernocta d'una nit per quinzena i que inicialment haurà de realitzar-se de manera separada (un cop en Diez i un cop en ENTITY_9), sense perjudici que una volta aquesta modalitat de contactes s'hagi pogut normalitzar i no representi una alteració negativa substancial per als menors es puguin augmentar progressivament. Per la resta es confirma la part dispositiva de l'Aute dictat.

I sense fer pronunciament amb relació a les costes ocasionades. Aquest Aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.