Resolució contracte per incompliment obligacions-oficina de farmàcia (TSJC 435/14)

Sentència

Magistrats

Carles Cruz Moratones Joan Manel Abril Campoy Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000435/2014 ORIGEN: 1100390/2011 - 00

SENTÈNCIA

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 14 d'abril del 2015.

Reunida la Sala Civil del ENTITY_9I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del ENTITY_9I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, i els magistrats

ENTITY_9I. Sr. Vincent Anière i ENTITY_9I. Sr. Carles Cruz Moratones, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- Prèvia petició de citació a judici de data 13-07-2011, en l'Audiència de data 19-09-2011, la Sra. Guerrero, formulà demanda en judici verbal civil, pel procediment ordinari contra la societat X., sol·licitant es dictés Sentència declarant resolt el contracte del dia 2-02-2011, amb efectes a data 11-08- 2011, en què es van dipositar les claus i comandament d'obertura de la farmàcia a la Batllia per causa d'incompliment de les obligacions contractuals a càrrec de la defenent principalment els epígrafs 2.3, 2.4 i 2.5 de la clàusula 7a del Contracte; es condemni la defenent a pagar-li la suma de 15.000.- EUR corresponent a l'assignació mensual dels mesos de febrer a juliol del 2011 - ambdós inclosos- i la part proporcional dels deu primers dies d'agost del 2011, amb més els interessos legals des del moment en que s'havia d'haver produït cadascun dels pagaments mensuals; es condemni la defenent a satisfer-li la quantitat proporcional dels mesos anant des del dia 2-02-2011 fins al 10-08-2011 de 20.000.- EUR anuals garantits en concepte de benefici de l'epígraf 2.5 de la clàusula 7a del contracte, amb més els interessos legals des de la data de la contesta a la demanda; es declari l'obligació de passar comptes entre les parts i es condemni la demandada a passar comptes en període d'execució de Sentència. Finalment interessa que X. sigui condemnada a pagar la totalitat de les costes del present judici inclosos els honoraris d'advocat i procurador si la demandant es servís de dita figura jurídica.

II.- En data 10-10-2011, la representació processal de X. contestava la demanda articulada de contrari oposant-se a les pretensions de la part agent i alhora dinamitzava demanda reconvencional tot i sol·licitant es dictés Sentència desestimant íntegrament la demanda de la Sra. Galan i estimant íntegrament la demanda articulada per la societat defenent i en els seus mèrits es declarés resolt el contracte del dia 2-02-2011 amb efectes des del desè dia posterior a la carta remesa a la demandant, invocant la resolució per incompliment en data 23-05-2011. Subsidiàriament des de la data d'interposició de la demanda per part de la Sra. Galan o finalment des de la data de la demanda reconvencional. Condemnant la Sra. Galan al pagament a favor de l'agent de les quantitats següents:

1.- l'aportació efectuada deduïts els eventuals imports derivats de la liquidació de comptes que haurien de fer les parts.

2.- el preu de les mercaderies, descomptada la retornada en bon estat.

3.- Els imports mensuals corresponents a la cessió d'ús del local, retorn de la despesa en obres i decoració i lloguer dels béns que integren l'immobilitzat, des del dia 2 de febrer i fins la data de resolució efectiva del contracte.

4.- La indemnització prevista en el pacte 11 annex 3 corresponent al 60% de les obligacions de pagament mensuals pendents no vençudes que serien determinades un cop fixada la data a efectes de resolució del contracte.

I tot l'anterior amb expressa condemna a la Sra. Galan al pagament de totes les costes processals inclosos els honoraris d'advocat, procurador i taxes judicials.

III.- El dia 31-10-2011, la Sra. Galan formulava escrit de rèplica en què reproduïa les seves pretensions inicials i alhora s'oposava a la demanda reconvencional articulada de contrari interessant es dictés Sentència desestimant-la.

IV.- Obert el Judici de proves en data 12-12-2011, s'han practicat els diferents mitjans probatoris proposats pels litigants amb el resultat que figura en autes a excepció de la prova IX.- Aixecament d'inventari de les sol·licitades per la part defenent en haver estat declarada impracticable per Providència de data 15-04-2013. La part defenent va manifestar la seva protesta en l'escrit de conclusions i no va demanar aquesta prova en segona instància.

V.- Les parts han formulat escrit de conclusions en què han reproduït les seves inicials pretensions.

VI.- L'Hble. Tribunal de Batlles va dictar Sentència en data 15-09- 2014, amb la següent part decisòria: "DECIDEIX:

Que desestimant la demanda promoguda per la Sra. Guerrero contra la societat X. i estimant parcialment la demanda reconvencional articulada per aquesta darrera contra la primera, hem de declarar i declarem resolt el contracte celebrat entre les parts en data 2-02-2011 amb efectes a comptar de la data de presentació de la demanda reconvencional i hem de condemnar i condemnem la Sra. Guerrero a satisfer a la societat defenent:

L'import equivalent a l'aportació efectuada per X. en mèrits del contracte de 2-2-2011 un cop efectuada l'operació de passament de comptes que en defecte d'acord entre les parts es realitzarà en seu d'execució de Sentència de conformitat amb la modalitat contractualment concertada a tal efecte.

El preu de les mercaderies, descomptada tota aquella retornada o que pel motiu que fos resultés impropi a la seva venta (material caducat ···).

Escau rebutjar les restants pretensions de la societat defenent i sense que sigui necessari efectuar especial pronunciament en relació a les costes processals havent cada part d'assumir les seves pròpies i per meitats les comunes."

VII.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal de la Sra. Guerrero, i en virtut dels arguments que exposa en les seves conclusions, demana la seva revocació i l'estimació de la seva demanda i desestimació de la demanda reconvencional, imposant a l'adversa les costes del procediment.

Ha actuat com a magistrat ponent el ENTITY_9I. Sr. Carles Cruz Moratones.

FONAMENTS DE DRET

FONAMENTS DE DRET

PRIMER. - En el present litigi la part agent Sra. Guerrero demanda la resolució contractual per incompliment contra la societat X. (en endavant X.) del contracte signat entre les dues parts en data 2-02-2011. La part defenent per la seva part s'oposà a la demanda i formulà demanda reconvencional per la qual també demanava la resolució contractual atribuint l'incompliment previ del contracte a la part agent.

La Sentència d'instància va resoldre entenent que havia de prosperar la demanda reconvencional i no la demanda principal. Contra aquest darrer pronunciament que s'aixeca la recurrent Sra. Galan

SEGON.- Com ja es sabut, en les obligacions sinal·lagmàtiques es pot demanar la resolució contractual per qui ha complert amb el contracte enfront de qui l'ha incomplert abans. Com recorda la TSJC de data 23-05- 2002 aquesta facultat resolutòria troba el seu fonament en el Digest 18,33 i en l'abast que s'ha donat al principi de dret canònic "fragenti fidem non est fides servanda". També es objecte de reiterada jurisprudència que cal exigir que: a) l'incompliment sigui principal i no accessori; b) sigui un incompliment total i no parcial, en fonament a l'exceptio non adimpleti contractus.(TSJC de data 22-06-2000); c) sigui rellevant, transcendental i no merament defectuós ("exceptio non rite adimpleti contractus") llevat que com ens recorda la TSJC del 16-05-96 que el compliment defectuós sigui de tal entitat que impedeixi satisfer l'interès del creditor; la legitimació per instar l'acció corresponent només pertany a les parts contractants i d) si prospera l'acció aquella resolució a de tenir efectes ex tunc, i en conseqüència cada part allò que havia rebut en l'adequada proporció entre les mútues prestacions i conforme la seva pròpia realitat (TSJC de data 9-03-1995).

Hem de començar per dir que per determinar quina part va ser la primera que va incomplir i que per aquest motiu està legitimada per demanar la resolució contractual, és una qüestió de prova que requereix, primerament analitzar el contracte (i tres annexos) de la mateixa data del 2 de febrer del 2011 per, posteriorment, analitzar l'abundant prova documental, testifical i confessió en judici de la legal representant de la defenent (estranyament la part defenent no va demanar la confessió en judici de la part agent) aportada a les actuacions.

TERCER.- La Sra. Galan és una llicenciada en farmàcia que tenia un negoci d'oficina de farmàcia que va fer fallida i va precisar la seva rehabilitació. La societat X. inicialment era una societat limitada unipersonal de la Sra. Calatayud que a la vegada era la seva administradora única, dedicada a la venda al major de productes farmacèutics amb el nom comercial de "X." (certificació governamental al foli 345). Posteriorment, va vendre més de la meitat de les seves 120.000 participacions (concretament 62.400) a diferents socis que les van adquirir amb diferents participacions (certificació governamental en els folis 342 i seg.). El Sr. Castilla va contactar el mes de gener del 2011 amb la senyora Galan per oferir-li que, a canvi de rehabilitar-la professionalment pagant els deutes que tenia com a conseqüència de la seva fallida (615.051,24 EUR), li oferia que fos la titular administrativa d'una oficina de farmàcia (amb nom comercial X.) amb les condicions contractuals que a continuació examinarem. Però, deixem constància de la situació precontractual de la Sra. Galan perquè pot explicar el contingut dels contractes que en data 2-02-2011 signaria la dita Sra.

QUART.- En el primer dels contractes de data 2-02-2011 aportat amb la demanda com document número 1 (folis 20 i seg.) i que en podem denominar el contracte base o principal es relata que la Sra. Galan tenia la intenció d'obrir una oficina de farmàcia i que la societat X. (encara la societat no havia perdut la condició d'unipersonal fins el 8-02-2011 que augmentarien els socis de la manera que hem dit) hi volia "participar". Però les condicions de la seva "participació" consistien en:

Que la Sra. Galan seria la titular administrativa o comercial de la farmàcia que es situaria a Andorra la Vella però que ni podria fer-ne la gestió, ni l'administració ni la titularitat dels comptes bancaris que haurien de fer-se de manera mancomunada amb altres dues persones;

la Societat aportaria el total passiu de la fallida de la Sra. Galan (615.051,24

EUR) segons Aute de l'Hble. Batlle en el seu Aute de data 5-06-2009;

Aquesta aportació es faria pagant a tots els creditors per compte i càrrec de la Sra. Galan i comprometent-se la dita Senyora a concertar els avals amb diferents entitats privades per un import global del passiu indicat i durant un període de 8 anys que era la durada prevista pel contracte amb la societat

X.;

En el contracte es va incorporar com Annex 1 la relació del passiu de la fallida de la Sra. Galan i com a Annex 2 els avals bancaris en garantia de la devolució d'aquella suma pagada per la societat en nom i càrrec de la Sra. ENTITY_9;

També es va incorporar com Annex 3 (foli 99 i seg.) un segon contracte signat entre les parts, vinculat al principal, i que es referia a: a) l'obligació de la Sra. Galan de fer-se càrrec de l'import de les obres de rehabilitació del local (130m,80 metres quadrats) destinat a la farmàcia (112.277,21 EUR) durant el període de 8 anys i a pagar per aquest concepte de retorn cada mes la suma de 1.170 EUR; b) de l'import (1.044 EUR mensuals) del subarrendament de la part del local (cessió d'ús, en diu el contracte) que tenia arrendat amb una superfície més gran, la societat a la propietat Y.; c) finalment a pagar per la cessió d'ús dels mobles i material adient per a posar en marxa l'oficina de farmàcia la suma mensual de 987 EUR mensuals amb opció de compra en finalitzar els 8 anys de durada del contracte. En cas d'incompliment de qualsevol d'aquests pagaments, la societat creditora podria optar entre reclamar totes les sumes pendents més els interessos de demora (10%) o bé reclamar el retorn immediat de la possessió de l'espai així com la devolució immediata dels béns arrendats juntament amb les rendes degudes i d'una indemnització per danys i perjudicis equivalent al 60% de les obligacions de pagament mensual no vençudes pels tres conceptes abans indicats. (foli 103 in fine). Destaca finalment que el contracte podia ser prorrogat per dos anys més al seu venciment previst de l'1-02-2019 (vuit anys) només a instància de la societat.

La venda inicial de mercaderies seria adquirida a la societat X. per part de la Sra. Galan perquè les pogués revendre en la farmàcia.

La Sra. Galan, essencialment, es comprometia: a)obrir la farmàcia en el termini de 30 dies, llevat que l'obertura no fos possible per causa que no li fos imputable i d'informar a la societat de qualsevol entrebanc per a l'obertura; b) A retornar l'aportació feta per la societat en cas que no arribés a obrir-se l'oficina de farmàcia o no arribés a complir-se el termini de 8 anys del contracte i a tal fi lliurava a la societat els avals bancaris abans esmentats (foli 65); c) obrir la farmàcia en el termini de 30 dies comptats des de que es posin a la seva disposició les instal·lacions on havia d'ubicar-se la farmàcia.

Previsió de rendició de comptes i repartiment de beneficis. En aquest punt les parts varen acordar que un cop realitzat el càlcul del resultat de l'exercici de l'any natural i a aquest resultat se li hauran de restar els següents conceptes: a) les despeses generades pels avals ja esmentats; b) qualsevol altra despesa derivada d'algun aval o garantia de qualsevol tipus que la societat (només la societat) hagi de fer front per garantir les resultes del negoci; c) l'import resultant de l'assignació de dos mil cinc-cents euros (2.500,00 EUR) mensuals a la Sra. Galan (foli 66). El dit import havia de revaloritzar-se d'acord amb l'IPC anual en data 31-12 de l'any anterior; d) les despeses de la CASS en la branca general i la branca de jubilació de les persones que desenvolupin l'activitat per compte propi i efectivament satisfetes per compte de la Sra. ENTITY_9; e) l'import de 20.000 EUR a satisfer amb la Sra. Galan com a benefici mínim garantit anual; f) l'import de la renda anyal satisfet pel lloguer dels béns que integren l'immobilitzat material de l'oficina de farmàcia que consten en l'Annex III; g) l'import de la renda anyal del retorn de les obres de reforma i decoració del local fetes per la societat que consten en l'annex III; h) també la renda anyal de la cessió d'ús (sic) del local que també es fa referència en l'Annex III i finalment, i) la prima de l'assegurança de vida que la Sra. Galan ha de contractar per cobrir la suma global de l'aportació feta per la societat (615.051,24 EUR) i de la qual havia de ser la beneficiària la societat. Del saldo resultant fetes aquestes deduccions, el repartiment dels beneficis havia de fer-se en un 80 % en favor de la societat i el restant 20 % per a la senyora Galan

Com ja hem dit, la durada del contracte principal era de vuit anys però la societat podia obligar a la senyora Galan a una pròrroga de dos anys més.

Quant a la resolució contractual es preveu en la clàusula 14a que es pugui resoldre bé per mutu acord, bé impossibilitat de desenvolupar el projecte de negoci, per incompliment greu de les obligacions d'una de les parts o per mort o extinció de la personalitat jurídica de les parts o que per la declaració de fallida o concurs de creditors d'alguna d'elles. Es condiciona a la decisió de resoldre unilateralment el contracte a donar un preavís de 10 dies a la part contrària i que en tot cas cal que es retorni l'aportació feta per la societat.

Segons la clàusula 9a (foli 68) si la Sra. Galan volia ("a instància") resoldre anticipadament el contracte per causa distinta a les consignades en la clàusula 14a, es preveien una sèrie de regles però també que la Sra. Galan no podia resoldre unilateralment "en cap cas i sota cap circumstància" el contracte sense donar un preavís d'un any (clàusula 10a. (foli 68).

Pel que fa la gestió i responsabilitat de l'oficina de farmàcia (clàusula 11a), la Sra. Galan es compromet a dur la gestió com un ordenat comerciant i dur-les a terme en nom propi i sota la seva exclusiva responsabilitat i la societat no en respondrà en cap de les obligacions contretes amb tercers. Però malgrat aquestes previsions a continuació en la mateixa clàusula es fa constar que: 1) la gestió, administració i control comptable i administratiu del negoci el durà exclusivament la societat i que la senyora Galan haurà d'acatar els criteris i les instruccions que se li donin; 2) que tots els comptes bancaris del negoci hauran de girar a nom d'ella i del Sr. Amador (gerent la societat) i del Sr. Luís i que per disposar dels referits comptes serà suficient la signatura de dos dels tres titulars; 3) que les decisions relatives a la definició, implementació i execució de política de compres, a l'elecció i gestió de les comandes i dels proveïdors i finalment la definició, implementació i execució de la política de vendes correspondran o hauran de ser aprovades per la societat.

Per la seva banda la Sra. Galan es comprometia (clàusula 12a) a facilitar l'accés a la farmàcia de qualsevol persona que li assenyali la societat; a facilitar tota la informació econòmica financera i patrimonial que se li requereixi; a informar a la societat de qualsevol circumstància que pugui comprometre la bona marxa del negoci; no gravar, cedir, transmetre o alienar ni total ni parcialment el negoci ni traslladar-lo sense autorització de la societat; a contractar una assegurança de vida per cas de defunció o invalidesa que cobreixi la suma global de l'aportació feta per la societat.

La societat es comprometia (clàusula 13a) a prestar assessorament en matèria de direcció i direcció empresarial així com els recursos informàtics i ofimàtics necessaris pel negoci; a formalitzar fiances o avals requerits per tercers i necessaris pel negoci; respondre davant de qualsevol creditor del negoci per operacions del negoci que prèviament hagin estat expressament acceptades per la societat; respondre de qualsevol sanció econòmica imposada per l'Administració ja sigui de caire fiscal, laboral, mercantil o administratiu sempre que la sanció no derivi de culpa o negligència atribuïble a la Sra. Galan I en acabar es pacta que totes aquestes responsabilitats a les que hagi de fer front la societat es sumaran a l'aportació de la societat al negoci i quedaran sotmeses al règim previst per aquesta.

Finalment, en la clàusula 15a interessa destacar que es pacta que cap part haurà de respondre envers l'altra per incompliment o retard en el compliment de les seves obligacions en cas que els danys o perjudicis fossin deguts a força major, inclosos a títol merament enunciatiu els supòsits de vaga, embargament, desordres, foc inundació guerra huracans tempestes o actes d'autoritat pública. En cas de concorre causa de força major la part que no pugui complir haurà de posar-ho en coneixement de la part contrària de manera immediata, així com també de la previsible durada d'aquella situació extraordinària i havent de comunicar-li també el cessament d'aquesta situació tan aviat com sigui possible.

CINQUÈ.- A la vista d'aquests pactes (lex contracta entre les parts) podem concloure que aquest contracte és un contracte fiduciari en el qual la titularitat formal (administrativa i comercial) correspon al fiduciari i la titularitat real del negoci pertany al fiduciant. El primer seria la senyora Galan i el segon la societat X. És aquesta classe de contractes, coneguda com prestanom, una pràctica molt arrelada en el Principat i que si bé no té una tipicitat legal si té una tipicitat social. Normalment és un contracte secret per a tercers però no és cap simulació perquè no hi ha una interposició fictícia de persona (testaferro o home de palla) sinó que la figura és propera a la realització d'un negoci per mitjà de persona interposada que actua com a titular del negoci en el registre públic de Comerç i Indústria, la qual cosa dóna publicitat formal a la titularitat comercial o industrial. Pot ser retribuït o no, i sol anar vinculat a que el titular real necessita d'una persona, bé per la seva nacionalitat andorrana, bé per la titulació específica que figuri com a titular formal.

En aquest cas podem veure que es tracta d'una relació retribuïda en forma d' assignació mensual i de repartiment de beneficis anyal d'un 20 % per la fiduciària, amb un mínim de 20.000 EUR garantits a l'any.

SISÈ.- Dins l'apartat de fets provats hem de destacar que: a) que la societat X. va cessar en la seva activitat el dia 19 de juliol del 2011 (confessió en judici Sra. F. ,administradora única i sòcia de X. (foli 444); b) no va pagar la renda del lloguer del mes de juliol (folis 320, 322 i 324); c) La dita societat va donar de baixa el seu negoci en data 26-03-2012 (foli 345, certificació del ENTITY_9I. Govern); d) el negoci de farmàcia que va obrir a finals de maig (la primera venda consta feta en el dia 30) va tancar definitivament les seves portes el dia 11 d'agost del 2011 quan la Sra. Galan va dipositar les claus del negoci en la seu de la Batllia (acreditat en els folis 7 a 11); e) La Sra. Galan

va remetre en data 29-06-2011 un burofax (folis 35 i seg.) a la societat per incompliment de contracte (no pagament de l'assignació de 2500 EUR al mes prevista en el contracte) que no va tenir resposta; f) en data 29-07-2011 (folis 39 i seg.) va enviar un segon burofax en el qual anuncia la seva voluntat de procedir a la resolució unilateral del contracte i els dóna el preavís de 10 dies previst contractualment. En dita comunicació la Sra. Galan insisteix en què no li han pagat l'assignació -que xifra en 15.000 EUR ni les declaracions de la CASS del mes de febrer per import de 2.388EUR i que han tingut coneixement de que han fet importacions de medicaments sense el seu consentiment i que ha hagut de prestar declaració davant la Batllia en unes diligències prèvies relacionades amb la societat. Afegeix que fa més d'un mes que no té noticies de la societat; g) en data 13-08-2011 la societat X. contesta aquesta comunicació per fax (folis 45 i seg.) en la que li afirma que no hi ha hagut incompliment perquè la manca de pagaments per part de la societat "són degudes a motius de força major, contemplats en la clàusula 15a (actes d'autoritat pública) del contracte". També acusa a la Sra. Galan d'incompliments per no haver pagat les sumes indicades en l'Annex 3, així com la mercaderia inicial. Després de fer referència a un anterior burofax que no ha aportat a les actuacions, l'avisa que en breu l'advocat de la societat es posarà en contacte amb ella, cosa que finalment no va succeir.

SETÈ.- En la demanda la Sra. Galan al·lega el principal i primer incompliment de la part contrària en no pagar-li l'assignació prevista en el contracte de 2.500 EUR al mes; no pagar les cotitzacions socials i no pagar el consum elèctric. Per la seva banda la societat defenent l'acusa de no haver obert la farmàcia en el termini pactat ni haver retornat l'aportació feta per la societat ni haver fet els pagaments mensuals previstos en l'Annex 3 i d'haver tancat unilateralment la farmàcia el dia 11-08-2011. La sentència d'instància considera que no va haver incompliment de la Sra. Galan en quant a l'obertura de la farmàcia però sí en canvi de no pagar les rendes que preveu l'Annex 3 (lloguer de mobiliari, retorn de les obres d'adaptació del local i lloguer del propi local subarrendat). Però també considera que no hi va haver incompliment del pagament de l'assignació de 2.500 EUR mensuals perquè aquesta suma no calia pagar-la per avançat sinó al passar comptes a la finalització de cada exercici natural.

VUITÈ.- Hem d'entrar en la primera qüestió que planteja la part recurrent i que consisteix en argumentar que al llarg del procediment ha tingut coneixement que la societat defenent va cessar en les seves activitats en data 19-07-2011 i que va donar de baixa el seu negoci en data 26-03- 2012. Aleshores considera que no estava legitimada ni per comparèixer ni per plantejar cap demanda reconvencional. El motiu no pot prosperar perquè una societat no perd la seva personalitat jurídica fins que no ha estat prèviament dissolta, posteriorment liquidada (mentre pot fer actuacions jurídiques en recuperació del seu actiu figurant com "en liquidació"), posteriorment declarada la seva extinció i inscrita tal extinció en el Registre Mercantil. En finalitzat tot aquest procés ja desapareix del tràfic jurídic i no pot operar en ell (art. 99 de la Llei 20/2007 de 18 d'octubre de societats anònimes i de responsabilitat limitada).

En conclusió, encara que X. hagués cessat en la seva activitat i donat de baixa el seu negoci podia seguir operant en el tràfic jurídic perquè conservava la seva personalitat jurídica.

NOVÈ.- Com hem dit abans, la qüestió essencial a debatre en aquest litigi és la de determinar qui havia incomplert primer el contracte i si aquest incompliment era en un aspecte essencial per justificar la resolució anticipada del mateix. I aleshores, el que pertoca és analitzar l'al·legació primera d'incompliment a la part contrària que va denunciar la Sra. ENTITY_9: la del no pagament de l'assignació mensual prevista segons ella en el contracte. Aquesta és la situació de partida en l'anàlisi de la conducta de cada part. Resulta obvi que si aquest incompliment és encertat i coherent amb el que es va signar, els demés incompliments que denúncia la defenent i que són posteriors ja no tenen raó de ser estimats.

En efecte, la sentència de l'Hble. Tribunal de Batlles arriba a la conclusió que l'assignació prevista en el contracte a raó de 2.500 EUR al mes per la Sra. Galan no tenia la consideració de retribució que hagués de ser avançada amb aquella periodicitat sinó que únicament havia de descomptar-se al final de l'exercici natural que era el moment de la rendició de comptes i repartiment de beneficis.

No podem compartir aquesta interpretació de la clàusula 7a del contracte.

Partim de la base que per a la interpretació (gramatical o literal, sistemàtica, històrica i funcional i lògica) dels contractes cal tenir present essencialment i sense ànim exhaustiu: a) la intenció dels contractants per damunt de la literalitat del pacte, si hi ha contradicció entre ells (Decretals Llibre V, títol 40, capitol VIII "sensum non verba considerare debemus", TSJC de data 11-01-2001, "in claris non fit interpetratio"; b) l'examen de les circumstàncies que envoltaren la signatura del contracte i dels actes coetanis i posteriors; c) si una clàusula admet diversos sentits caldrà adoptar el més acurat per produir l'efecte buscat; d) les clàusules han de ser interpretades en atenció al conjunt de totes elles (TSJC de data 17-04-1997 i 22-12-1994);

e) l'ús i el costum podrà servir per interpretar les ambigüitats del contracte (element històric); f) caldrà evitar que la interpretació de clàusules confuses beneficiï a aquell que les ha redactat (TSJC de data 27-01-2000 I 22-12- 1999, entre d'altres); g) com a norma subsidiària si no poden les anteriors resultar suficients per la interpretació del contracte, es partirà de que en els contractes gratuïts s'afavoreixi la interpretació que generi menor transmissió entre les parts; si es tracta d'un contracte onerós caldrà resoldre el dubte en favor de la major reciprocitat d'interessos " In re obscura melius est favere repetitione, quam adventio lucro" (D. 50,17,41-1) i " Semper in dubiis benignoria praefrenda sunt" (D.50,17,56-55) i h) en la interpretació dels contractes d'adhesió i les condicions generals, cal donar primacia a la interpretació més favorable a l'adherent.

Dit això i si ens atenim a la globalitat del contracte podem concloure que la Sra. Galan figurava únicament com a titular administrativa (a) així se la denomina en el documents del foli 31 (carta de la gestoria MF gestió signada precisament per la Sra. ENTITY_9F. que també és administradora única de X.); b) en el foli 321 document aportat per l'arrendadora del local on estava la farmàcia en la qual la Sra. Galan certifica i reconeix la seva condició de titular administrativa de la farmàcia per designació de la societat i c) en el certificat de la CASS del foli 359 també hi consta com a titular administrativa. Fins i tot, en les conclusions del recurs d'apel·lació de contesta de la defenent es pot llegir que "la Sra. Galan únicament podia aportar el seu títol de llicència en farmàcia i el seu compromís a dedicar-se a l'explotació de la farmàcia i assegurar-ne el funcionament" (pàg. 3 del recurs i foli 69 del rotlle).

Però és que a més la Sra. Galan es comprometia a pagar cada mes el lloguer del local, el lloguer del mobiliari, el retorn de l'import de les obres d'habilitació i decoració de l'oficina de farmàcia, però, en canvi, no podia disposar dels diners del compte a nom de la Farmàcia obert sense participació d'un dels dos titulars vinculats a X. (veure contracte d'obertura de compte a l'entitat Z. fet el 15-02-2011 (folis 453 i seg.). Aquest compte corrent es nodria de fons provinents del Sr. D.G., segons consta en el mateix contracte (foli 453). Tampoc podia gestionar la política de compres ni l'administració del negoci. Aleshores, resulta contrari a tot sentit d'equilibri en les contraprestacions en un contracte, interpretar que malgrat totes les despeses que s'havia compromès i que a més hi posava el seu treball personal, no podia tenir una retribució mensual com la prevista en la clàusula 7a. El que hem d'interpretar és que aquella assignació mensual després en el moment de fer el balanç d'ingressos i despeses calia descomptar-la com una despesa més abans de fer el repartiment de beneficis anuals. És a dir, que calia obtenir el rendiment net de la farmàcia i a tal fi calia descomptar abans aquelles despeses descrites en la clàusula, però que ja s'havien meritat a llarg de l'exercici.

I és que a més aquesta havia d'haver estat la interpretació feta per la pròpia defenent quan en contestar el requeriment de resolució anticipada del contracte que li envia la Sra. Galan, contestà en data 8-08-2011 (foli 45) que "a) no existeix incompliment del contracte degut a que la manca de pagaments per part de la societat X.,SL són deguts a motius de causa major, contemplats en la clàusula 15ena (actes de l'autoritat pública) del contracte...".

Aquesta explicació donada el 8 d'agost confirma que efectivament era conscient la societat que havia de pagar a la senyora Galan l'assignació prevista en el contracte i que si no ho feia era per causa major i no perquè no li correspongués cobrar res abans d'haver finalitzat l'exercici. Per tant compartim plenament la denúncia per incompliment greu per part de la societat defenent de fer aquell pagament que era en contraprestació al treball que se li encomanava a la farmacèutica titulada "a dedicar-se a l'explotació de la farmàcia i assegurar-ne el funcionament". No podem passar per alt que la situació econòmica de la Sra. Galan era precària perquè havia estat inhabilitada per causa de la fallida i qui havia satisfet els crèdits dels seus creditors era la societat amb la qual cosa la seva posició era clarament d'adhesió a les condicions contractuals que li va imposar la societat, cosa que resulta de la simple observació d'aquelles clàusules més rellevants, als efectes que aquí interessen, que hem de destacar en el fonament jurídic quart. També tenim la referència analògica en l'àmbit laboral en el qual l'article 95 de la Llei 35/2008 del Codi de Relacions Laborals, preveu el desistiment del contracte per part del treballador en el cas de manca o retard en el pagament del salari. Això reforça la consideració d'incompliment essencial del contracte fiduciari: que no es pagués a la fiduciària l'assignació pactada.

DESÈ.- Per coherència cal examinar ara si realment existia una causa de força major que eximís a la societat de pagar aquella assignació. Si el que ha succeït és que s'ha demostrat l'existència d'un obstacle o succés estrany a l'òrbita contractual (sense cap culpa de l'agent) i que aquell era irresistible o inevitable, s'entendrà que estem davant d'un cas de força major que farà no exigible el dany causat. El cas fortuït i la força major, en conclusió, entesos com a esdeveniments imprevisibles i inevitables, serveixen, en principi, per a excloure la responsabilitat objectiva, en faltar els pressupòsits que la justifiquin, però, aquesta excepció ha de ser oposada i provada pels qui la proclamen. Com es pot veure en el contracte principal del dia 2-02-2011 es fa una referència a la força major com alliberadora de responsabilitat per danys o pèrdues ocasionats i s'afegeix a "... a títol enunciatiu, els supòsits de vaga, embargament, desordres, foc, inundació, guerra, huracans, tempestes, o actes de l'autoritat pública". En la carta que remet la societat defenent a la part agent en data 8-08-2011 es fa referència a la causa major i en concret al supòsit de "actes de l'autoritat pública" per justificar que els impagaments que li reclama la Sra. Galan en la seva carta del 29-07-2011 no han pogut ser pagats per aquella causa. També al llarg del procediment que la societat defenent des de la setmana anterior a la del dia 29-06-2011 tenia "els comptes bloquejats per la Batllia", segons comunicació verbal a l'agent per part del gerent de la societat Sr. Amador

Bé, per començar la societat defenent no ha acreditat aquesta realitat de l'embargament o bloqueig per la Batllia que podria estar relacionada amb unes Diligències Prèvies incoades. Tampoc oblidem que el compte corrent obert a nom de la "X." en la Z. (foli 453) no anava a nom de la X. i a més es feia constar que els fons provenien del Sr. D.G., persona que no era ni sòcia de la X., amb la qual cosa no sembla cap impediment el suposat embargament dels comptes d'aquella per poder seguir fent front als compromisos del contracte de fidúcia. Això vol dir que no ha demostrat la defenent l'existència de la causa proclamada en data 8-08-2011 i si es tractava d'un acte de l'autoritat pública era ben senzill la seva demostració i l'abast de la mateixa.

Però encara que fos així i ho hagués demostrat, una interpretació correcta del contracte ens duria a concloure que no qualsevol acte de l'autoritat pública pot justificar una força major. Pensem que si es tracta d'un acte que no té res a veure amb la conducta concreta de l'afectat per la mesura (p.e. una declaració de setge, de guerra, de desastre nacional, entre d'altres) es podria considerar com a tal. Però si és un acte singular d'una autoritat pública contra una societat per alguna actuació il·lícita (civil o penal)

això en cap cas podria ser titllada de força major perquè hauria estat provocat per la pròpia conducta de l'afectat i, aleshores, no seria oponible a tercer perquè sempre hagués estat evitable.

En conclusió, si la societat defenent no va pagar l'assignació mensual prevista per a la Sra. Galan no hi havia cap causa que la justifiqués perquè no s'ha demostrat.

ONZÈ.- Cal entrar a continuació a establir quina era la suma total que se li devia a la part agent, atès que les parts discrepen si havia de ser des del dia del contracte de data 2-02-2011 o des del 30 de maig que es va obrir al públic la farmàcia. De la prova documental aportada es comprova que la Sra. Galan va estar treballant per la societat defenent en el tràmits de dur en marxa l'obertura de la farmàcia des del primer dia després de la signatura del contracte i per tant no se li pot sostreure el dret a la seva assignació encara que en la comunicació de data 29-06-2011 (foli 35) la Sra. esmentada afirma que llevat error se li va pagar només la mensualitat de febrer, posteriorment en la següent comunicació d'un mes després (foli 39) ja reclama des del primer mes perquè no li han pagat. En qualsevol cas resultava ben senzill a la part defenent demostrar que li havia pagat la mensualitat del primer mes però atès que nega més tard que tingués dret a cobrar res fins a fi d'any, resulta raonable concloure que la Sra. agent no va cobrar ni la primera mensualitat. Per això se li han de pagar les mensualitat des del primer dia del mes de febrer fins al dia 11 d'agost del 2011 en què va lliurar les claus. Això fa un total de 15.916,67 EUR més els interessos legals des de cada venciment mensual.

A la dita suma caldrà afegir-hi la part proporcional dels beneficis mínims garantits de 20.000 EUR l'any en la proporció de 191 dies (entre el 2 de febrer i el 11 d'agost) que suposa la suma de 10.465,75 EUR més els interessos legals des de la contesta a la demanda principal.

No hi afegim l'import del rebut del subministrament elèctric corresponent al mes de juny del 2011 (folis 293-294) perquè no ho inclou l'agent en la seva pètita.

Totes aquestes sumes caldrà compensar en fase d'execució de sentència de la rendició de comptes pel retorn de l'aportació de 615.051,24 EUR que la societat defenent merita en favor seu, amb coherència amb la pètita de la demanda principal de passar comptes entre les parts.

DOTZÈ. Acreditat doncs que la part defenent va ser la primera en incomplir les seves obligacions de pagar puntualment l'assignació mensual a la Sra. Galan i també les cotitzacions corresponents a la mateixa, així com pagar el rebut de la llum del mes de juny del 2011 que va pagar personalment la senyora agent, hem d'examinar forçosament si el retard en l'obertura de la farmàcia era atribuïble a la conducta poc diligent de la farmacèutica contractada.

Com ja s'ha dit ni ella podia llogar el local, ni ordenar les obres precises pel seu condicionament; ni podia comprar la mercaderia inicial que ho havia de fer forçosament la societat i que aquesta encara feia importacions de medicaments en dates de 10 i 18 de maig del 2011 (folis 393 i seg.); que la responsabilitat de les importacions era assumida per la societat (folis 405 a 420); que el terminal de punt de venda (TPV) no va ser instal·lat fins el dia 11-05-2011; que la testimoni Sra. Amador treballadora de la X. com directora tècnica, declarà que hi havien hagut medicaments caducats que van ser retornats (foli 445) i que fins i tot es va demanar pressupost (foli 298) per a la seva destrucció; que en data 19-05-2011 per acta notarial aixecada quan el dia abans encara havien entrat per la Duana les darreres importacions, es comprova que la farmàcia encara no té els medicaments ni col·locats en les lleixes; en data 24-05-2011, la Sra. Galan reclama pel retard en l'obertura de la farmàcia i de la manca d'explicacions i que encara no disposa ni de les claus de la farmàcia. De tot aquest conjunt de circumstàncies es constata que resulta explicable que la farmàcia no es pogués obrir fins a finals de maig del 2011 sense que en aquest fet hi tingués cap mena de responsabilitat la conducta de la Sra. Galan En conclusió, el retard no va ser atribuïble a la seva actuació sinó a la demora de les actuacions que havia de fer la pròpia X.

Però, si afegim que: 1) a més de no pagar l'assignació i cotitzar-la, no va pagar el subministrament elèctric del mes de juny (just el primer mes d'activitat), 2) si a més no va pagar el lloguer del local del mes de juliol; 3) que el seu gerent Sr. Amador està en parador desconegut per a la administradora única de la X. des del dia 19-07-2011 i 4) que la pròpia societat va cessar en tota activitat en el mateix dia, podem concloure que es va produir un sobreseïment general de les obligacions per la defenent. Així doncs l'incompliment va ser greu i previ per part de la societat demandada i en conseqüència, la resolució unilateral i anticipada del contracte per part de la Sra. Galan plenament ajustada a dret.

Això comporta que la demanda principal ha de ser estimada amb imposició de les costes a la part demandada.

TRETZÈ.- Quant a la demanda reconvencional que també demana la resolució contractual encara que per motiu diferent i ja descartat, hem de dir que ha de ser estimada parcialment perquè una de les seves pretensions condemnatòria també ha de prosperar per evitar un enriquiment injust de la part agent. En efecte, no hem d'oblidar que l'aportació inicial feta per la defenent en el moment de la signatura del contracte que consistir en el pagament als creditors de la fallida de la Sra. Galan, és un fet incontestable i que en el propi contracte de constant referència ja es va pactar en les clàusules 4.5.3 i 9a que en qualsevol cas hauria de procedir a la devolució de l'aportació inicial (615.051,24 EUR). Per tant aquesta decisió presa per l'Hble. Tribunal de Batlles ha de ser confirmada.

Però no compartim l'estimació de les dues altres pretensions estimades per la sentència d'instància. la primera ve centrada en la condemna al pagament per la Sra. Galan del preu de les mercaderies amb els descomptes que s'esmenten. Aquestes mercaderies les va adquirir la X. (no oblidem la seva activitat mercantil era la de la compra a l'engròs de medicaments) sota la seva responsabilitat i posteriorment en les actuacions consta que ja les va retirar del local de la farmàcia en data 20-03-2012 (foli 502). En conseqüència les va adquirir i les va recuperar un cop tancada la farmàcia.

L'altra pretensió estimada en la sentència ve centrada en el pagament dels lloguers del local ("cessió d'ús"), del mobiliari i del retorn de les obres d'habilitació i de decoració des del dia 2-02-2011 fins la data de la presentació de la demanda reconvencional. Aquesta pretensió no pot ser estimada perquè són qüestions alienes a l'actuació de la senyora agent. En primer lloc, perquè el local no va estar disponible fins el dia 30-05-2011 (recordem que en data 24-05-2011 encara la farmacèutica titulada no disposava ni de les claus); en segon lloc, perquè l'arrendadora ja ha manifestat que va fer ús dels avals atorgats i els va executar per cobrar el lloguer que havia concertat la X.; en tercer lloc, perquè el titular real del negoci és la X. i és ella qui ha de corre amb els riscos de la frustració del negoci per causes no imputables a la Sra. Galan i en quart lloc, i com a més important, perquè en el contracte de data 2-02-2011 es va pactar en el darrer paràgraf de la clàusula 11a (foli 69) que "2. La senyora Galan no assumirà respecte de la societat Salut d'Innovació cap responsabilitat que no vingui derivada d'un incompliment per part seva del present contracte i que li pugui ser imputable ja sigui per negligència o dolo". Aquesta clàusula no afecta a l'aportació inicial perquè com ja hem dit es pactà que no només per causa imputable a ella, sinó també per la resolució anticipada a voluntat d'ella abans del venciment hauria de retornar l'aportació inicial.

En coherència amb això cap de les dues esmentades condemnes por ser confirmada en aquesta alçada.

CATORZÈ. Compartim el raonament de l'Hble Tribunal de Batlles conforme les costes de la instància no han de ser imposades a cap de les parts per les seves respectives demandes ateses les especials circumstàncies fàctiques concurrents generaven dubtes de fet que permetien la defensa d'ambdues postures.

L'èxit parcial del recurs s'ha de traduir, en matèria de costes processals, en la no imposició de les costes d'aquesta alçada (arg. Novel·la 82, cap. X).

Vistos la legitimació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas,

La Sala Civil del ENTITY_9I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

Decisio

DECIDEIX

ESTIMAR PARCIALMENT el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la Sra. Guerrero contra la Sentència dictada per l'Hble. Tribunal de Batlles en data 15-09-2011, que revoquem parcialment, i FEM ELS SEGÜENTS PRONUNCIAMENTS:

ESTIMAR la demanda principal i declarar resolt el contracte de data 2- 02-2011 i els seus tres Annexos de la mateixa data amb efectes del dia 11 d'agost del 2011 per causa d'incompliment de les obligacions contractuals per part de la societat X.

CONDEMNAR la dita societat al pagament a l'agent de 15.916,67 EUR més els interessos legals des de cada venciment mensual, en concepte d'assignacions mensuals.

CONDEMNAR la dita societat al pagament a l'agent de la suma de 10.465,75 EUR més els interessos legals des de la contesta a la demanda principal en concepte de beneficis garantits.

ESTIMAR PARCIALMENT la demanda reconvencional en el sentit de condemnar a la Sra. Guerrero a pagar el saldo resultant de la diferència entre la suma de 615.051,24.-EUR de l'aportació inicial i els imports finals de les sumes recollides en els ordinals 2 i 3 precedents, a determinar en execució de sentència, més els interessos legals des de la data de fermesa de la present sentència.

No fem condemna en costes en cap de les dues instàncies.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-