FAMÍLIA: separació matrimonial i modificació de mesures paternofilials (2000047/2021)

Sentència

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000046/2022 ORIGEN: 2000047/2021 - 00

NIG: 5300542120200001954

PARTS:

Apel·lant: Sr. Zurita

Representant: Sra. Sainz

Advocat: Sra. Durán

Apel·lat: Sra. Soriano

Advocat: Sra. Cañellas

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: FAMÍLIA: separació matrimonial i modificació de mesures paternofilials

SENTÈNCIA 143-2022

Andorra la Vella, el 26 d'octubre del 2022. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 21 d'octubre de 2020, la senyora Soriano interposà demanda de separació i modificació de mesures paternofilials contra el senyor Zurita, tot sol·licitant que es confirmessin les mesures provisionals adoptades per Aute de data 5 d'agost de 2020, també a instància seva, a excepció de l'import fixat en concepte de pensió d'aliments i del percentatge de repartiment de les despeses extraordinàries. Concretament demanava que s'imposés al senyor Zurita el pagament d'una pensió d'aliments d'un import de 300 EUR per cadascun dels fills menors, que s'augmentaria anyalment en funció de l'IPC i un repartiment del pagament de les despeses extraordinàries entre els progenitors a raó del 70% pel senyor Zurita i del 30 % per la demandant.

2.- En data 16 de febrer de 2021, la representació processal del senyor Zurita va contestar la demanda interposada de contrari tot sol·licitant que es declarés la separació matrimonial dels consorts, la confirmació de les mesures provisionals adoptades per Aute de data 5 d'agost de 2020, excepte en relació a les vacances de Nadal, que demanava que es repartissin de forma alternativa cada any entre els progenitors, sense haver-hi lloc a pensió compensatòria i demanant la dissolució del règim econòmic matrimonial.

3.- En data 7 de desembre de 2021, la Batlle d'instància dictà Sentència amb, entre altres, la següent part dispositiva:

"DECIDEIXO

Primer.- Estimar substancialment la demanda presentada per la Sra. Soriano contra el Sr. Zurita, i declarar la separació matrimonial dels consorts ans referits, així com la dissolució del règim econòmic del matrimoni per ells contret en el seu dia, adoptant les següents mesures reguladores:

la pàtria potestat sobre els fills serà exercitada de forma compartida.

S'atorga a la mare la guarda i custòdia dels fills.

que es fixi el següent règim de visites a favor del pare:

cada quinze dies el pare recollirà als menors a la sortida de l'escola o activitat extraescolar els dijous a la tarda i els retornarà el dilluns a l'activitat que pertoqui a cada menor.

entre setmana, els menors podran gaudir de la companyia del pare prèvia comunicació entre pares, tot i que la pernoctació haurà de ser al domicili matern.

Que quedi ben entès que sense perjudici de l'anterior, els dies setmanes no podran ser ni festius ni vacacionals.

les parts es comprometen a efectuar un calendari per tal que els ponts de l'any puguin ser repartits entre ambdós de forma alterna i equitativa.

Que amb respecte als horaris i obligacions escolars i extraescolars, els pares tindran plena disposició per organitzar les jornades amb els fills.

Les vacances escolars es gaudiran de la següent manera:

Totes les vacances escolars dels menors, es dividiran per períodes equitatius, establint un calendari a principi de curs. Els progenitors s'adaptaran a les necessitats d'aquests, posant-se d'acord amb les suficient antelació i en cas de desacord, les vacances escolars de Tots Sants i Carnestoltes es passaran amb el progenitor al que li toqui per calendari. Les vacances de Setmana Santa es dividiran per parts iguals i correspon a la mare els anys imparells i al pare els anys parells.

Durant les vacances escolars d'estiu els fills estaran: 11

al mes de juliol, durant quinze dies seguits amb el progenitor que hagi de gaudir i la resta del mes amb l'altre. El mes d'agost d'igual forma.

Així mateix, els progenitors es repartiran igualment i de forma equitativa els dies del mes de novembre, carnaval, setmana santa i els dies corresponents des del dia 1 de setembre i fins a l'anterior a l'inici del curs escolar, moment en el què, l'últim dia haurà de romandre al domicili matern.

Per les vacances de Nadal s'estableixen dos períodes, el primer començarà a la sortida de l'escola o activitat extraescolar i fins al 31 de desembre a les 12 hores, període en que estaran amb la mare els anys parells. En el segon període estaran amb el pare fins que es reactivi l'activitat escolar, i a la inversa els anys senars, d'aquesta manera els menors podran gaudir dels diferents períodes amb cada progenitor segons l'any, havent d'acollir en aquest sentit les pretensions paternes.

Els fills seran recollits i retornats al domicili matern.

Onomàstiques: el pare gaudirà de la companyia dels fills pel seu aniversari i sant, així com el dia del pare o celebració de la família paterna avisant amb una setmana d'antelació. La mare gaudirà de la companyia dels fills pel seu aniversari i sant, així com el dia del mare o celebració de la família materna avisant amb una setmana d'antelació. Si la celebració comporta passar tot el cap de setmana amb progenitor que no li pertocava aquell cap de setmana, es compensarà el cap de setmana per un altre o per altres dies.

en cas de malaltia, el progenitor que els tingui en la seva companyia haurà de notificar-ho en el més breu termini a l'altre i sempre que sigui possible i convenient, permetrà que siguin visitats per l'altre progenitor o bé si es que existís la possibilitat que estigui amb aquest preferiblement a altres parents.

Fixar una pensió en concepte d'aliments a favor dels menors i a càrrec del Sr. Zurita, per import de 300.- euros en favor del cada fill menor, a satisfer dins dels cinc primers dies de cada mes, així com la meitat de les despeses extraordinàries dels menors. La pensió haurà d'ésser incrementada cada any en funció de la variació de l'IPC establerta del M. I. Govern d'Andorra, pagadora fins a la majoria d'edat dels fills o, en cas que cursin estudis superior, fins que finalitzin els mateixos mentre ho facin de forma profitosa.

Segon.- Oficiar prop del Registre Civil, una volta la present resolució judicial guanyi fermesa, a fi que la persona encarregada del mateix procedeixi a la inscripció de la separació matrimonial dels Srs. Soriano i Zurita.

Tercer.- No fer especial imposició de les costes judicials ocasionades"

4.- En data 31 de gener de 2022, la Batlle d'instància va dictar un Aute d'aclariment amb la següent part dispositiva:

"DECIDEIX

Modificar la sentència de data 7 de desembre del 2021, en el sentit que la redacció del DECIDEIX, punt setè del règim de visites i del III CONSIDERANT punt setè del règim de visites, de la sentència quedarà de la següent manera:

Totes les vacances escolars dels menors, es dividiran per períodes equitatius, establint un calendari a principi de curs. Els progenitors s'adaptaran a les necessitats d'aquests, posant-se d'acord amb les suficient antelació. Les vacances de Setmana Santa es dividiran per parts iguals i correspon a la mare els anys imparells i al pare els anys parells.

Contra la present resolució no hi cap recurs."

5.- Contra la Sentència aclarida ha interposat recurs d'apel·lació la representació processal del senyor Zurita en base a considerar que la seva situació personal i econòmica no li permet fer front a la pensió d'aliments fixada en la Sentència d'instància, tot sol·licitant la seva revocació parcial i que es modifiqui en el sentit de fixar una pensió d'aliments a favor dels menors i al seu càrrec per import de 150 EUR a favor de cada fill menor, que haurà d'augmentar-se en mèrits de l'IPC i que s'haurà de satisfer fins a la seva majoria d'edat o fins a la finalització dels estudis superiors si els efectuen de forma profitosa.

6.- La senyora Soriano s'oposa al recurs d'apel·lació articulat de contrari i sol·licita la seva íntegra desestimació, confirmant-se la resolució impugnada.

7.- El Ministeri Fiscal s'oposa al recurs d'apel·lació formulat, considerant que l'import de la pensió d'aliments fixada és proporcional i adequada a les necessitats dels fills menors i a la situació econòmica del senyor Zurita.

8.- Per Aute de data 1 de juny de 2022 es va donar lloc a les pretensions probatòries interessades per les representacions processals dels senyors Zurita i Soriano.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'únic objecte del recurs d'apel·lació interposat pel senyor Zurita és l'import de la pensió d'aliments fixada per la resolució d'instància al seu càrrec i a favor dels seus fills menors, Caro (nascuda el XXXX) i Campillo (nascut el XXXX), d'un import de 300 EUR mensual per cadascun d'ells.

Al respecte la part recurrent sol·licita que es mantingui l'import de 150 EUR mensuals que va fixar l'Aute de mesures provisionals dictat en data 5 d'agost de 2020 per la mateixa Batlle d'instància.

Segon.- Tal i com vam establir en la Sentència de data 30 de novembre de 2021, dictada en el rotlle 77-21: "Constitueix jurisprudència reiterada d'aquesta Sala (vegeu en aquest sentit el nostre Aute de 31-10-2019, rotlle TSJC-193/2019 entre moltes altres) que: La pensió d'aliments és el deure imposat al progenitor no custodi d'assegurar la subsistència dels fills, amb els quals no conviu. Jurídicament hi ha una part creditora (el fill) que es diu alimentista, que té el dret a exigir i rebre els aliments, i una altra deutora (alimentant), que té el deure legal i moral de prestrar-los. Des d'una perspectiva qualitativa, hem pogut precisar que "els aliments han d'incloure tot allò relatiu a l'assistència mèdica, l'habitatge, la roba, la previsió, l'educació i la formació del menor, fins i tot dins d'aquests darrers conceptes les activitats esportives o de lleure, tota vegada que les mateixes són no solament necessàries per l'adequada formació del menor, sinó també pel seu correcte desenvolupament personal" (Sentència TSJC- 126/06) o de manera temporalment més propera "els aliments inclouen la despesa d'habitatge, i, per tant, la proporció del lloguer mensual, així com la part corresponent als subministres de llum, aigua, gas i telèfon. A aquests extrems s'ha d'afegir les despeses d'alimentació en sentit estricte, així com les de vestimenta, formació, educació i previsió, a la vegada que les d'oci o lleure" (Aute de 30-6-2014, TSJC-057/14)".

A més, en relació a l'import de la pensió d'aliments es continua dient en la mencionada Sentència: "Aquesta Sala ha posat en relleu en reiterades ocasions que la pensió d'aliments es fixa en funció de les possibilitats econòmiques de l'alimentant i les necessitats de l'alimentista i que aquests dos paràmetres han de ser ponderats pel Tribunal en atenció al criteri de la proporcionalitat i de factors complementaris que també han de ser atesos (nivell social en què l'alimentista s'ha pogut desenvolupar, l'existència o no d'altres càrregues familiars, etc...), sense però que es pugui perdre de perspectiva que a l'hora de fixar-la s'ha de permetre a l'alimentant que pugui disposar dels ingressos suficients per cobrir aquelles despeses indispensables per al seu manteniment, habitació, vestit, assistència mèdica, educació, i atendre les necessitats ordinàries de la vida amb dignitat.

Més recentment (Sentència de 29-3-2021, rotlle TSJC-369/2020) respecte als criteris que regeixen la fixació de la pensió d'aliments hem precisat: "la fixació d'una pensió d'aliments ve configurada per un binomi imprescindible: les necessitats de l'alimentat i les possibilitats econòmiques de l'alimentista, tot i que amb un límit ineludible per aquest últim que en denominem mínim vital que ha de satisfer un progenitor, sigui quina sigui les seves possibilitats econòmiques, doncs el deure d'alimentar a un fill està per damunt de les pròpies necessitats".

I en el cas objecte d'anàlisi, el senyor Zurita pretén satisfer l'import de 150 EUR per cada fill, en base a una pretesa situació econòmica insostenible.

Tercer.- Tot i que l'Aute de mesures provisionals dictat en data 5 de novembre de 2020 va fixar una pensió d'aliments de 150 EUR mensuals per cada fill menor a càrrec del senyor Zurita, la dita resolució es va fonamentar en l'activitat probatòria practicada en aquell moment que, com és ben sabut, no és de la mateixa entitat que la que es practica en els procediments principals.

I malgrat de les proves practicades en el procediment de separació i modificació de mesures paternofilials finalitzat per la Sentència impugnada no s'ha pogut determinar amb exactitud la seva situació econòmica -extrem que només a ell mateix ha de perjudicar-, sí que ha resultat acreditat que tot i que el senyor Zurita no exerceix cap activitat laboral en l'actualitat, percep una prestació de desocupació del Govern, és titular d'un bé immoble a S (Espanya) pel que també percep mensualment un lloguer -malgrat el mateix es trobi hipotecat- i, a més, és soci de dues societats de les que a data d'avui es desconeix la situació financera exacta però que, en tot cas, almenys en una d'elles (C, SA) es van efectuar inversions immobiliàries per un import de 1.512.737,85 EUR.

Quart.- En conseqüència, a data d'avui la situació econòmica del senyor Zurita no justifica que el mateix satisfaci una pensió d'aliments per import només de 150 EUR a cadascuns dels seus fills menors de gairebé 17 i 15 anys.

El senyor Zurita disposa de mecanismes per obtenir uns revinguts superiors que li permetin fer front a la pensió d'aliments dels seus fills que, tot sigui dit, es situa en la franja més baixa dels imports fixats de forma reiterada per aquesta Sala per la cobertura bàsica d'un menor a Andorra, amb unes necessitats normals, d'entre 600 i 800 EUR mensuals. I és que el senyor Zurita no ha acreditat patir cap mena d'impediment físic o mental que li puguin impedir desenvolupar una activitat laboral i obtenir una revinguts superiors als que percep de Govern per causa de la seva desocupació, a banda de què també pot, en el seu cas i de ser necessari, disposar dels béns que integren el seu patrimoni. Tot per complir amb la seva obligació d'alimentar els seus fills que, com hem vist amb la jurisprudència anteriorment transcrita, és un deure que es troba per sobre de les pròpies necessitats.

Cinquè.- Procedeix, en conseqüència, la íntegra desestimació del recurs d'apel·lació interposat i la confirmació de la Sentència recorreguda.

Sisè.- No hi ha lloc d'efectuar un especial pronunciament en relació al pagament de les costes judicials ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal del senyor Zurita contra la Sentència dictada per la Batlle d'instància en data 7 de desembre de 2021, aclarida per Aute de data 31 de gener de 2022, que confirmem.

Segon.- No fer especial pronunciament en relació al pagament de les costes generades en aquesta alçada.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.