**** (0105/08)

Sentència

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Eulàlia Amat Llari Jean Louis Vuillemin

TSJC- 105/08

SENTÈNCIA

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, a 23 d'octubre de 2008

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Jean Louis Vuillemin, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- El Sr. Gutierrez va presentar davant de l'Hble. Batllia, demanda laboral contra l'Hble. Comú d'ANDORRA LA VELLA, en la qual interessava que en el seu dia es dictés sentència condemnant a la part demandada a: reincorporar- lo immediatament i amb efectes al dia 22 de maig en el lloc de treball que ocupava en el moment de suspendre'l de funcions el dia 21 de febrer del 2007, tot retornant- li els elements d'uniforme i identificació que va lliurar quan va ser suspès de feina i complement de sou i deixant-li desenvolupar el seu treball en igualtat de condicions amb els seus companys ; satisfer a favor seu la part del salari que li correspon des del dia 22 de maig del 2007 i que no li ha estat lliurada per no haver estat reincorporat al seu lloc de treball, des del referit 22 de maig de 2007 i fins que sigui efectivament reincorporat al seu lloc de treball, juntament amb les cotitzacions socials que s'escaiguin realitzar per les sumes que se li abonin ; abonar-li els interessos legals de la suma deguda que es produeixin des del dia 22 de maig de 2007 i fins que sigui efectivament satisfeta o, en qualsevol cas, des de la data de la contesta a la demanda.

II.- L'Hble. Comú d'ANDORRA LA VELLA va formular l'excepció dilatòria d'incompetència de jurisdicció i sobre el fons es va oposar a totes les pretensions de la part actora, sol·licitant la condemna del demandant a pagar-li les sumes percebudes indegudament en concepte de complement de salari des del dia en que es va fer efectiva la suspensió en les seves funcions, més concretament 106,71 EUR mensuals.

III.- Per sentència de data 13 de març del 2008, l'Hble. Tribunal Unipersonal de batlles, secció civil, va: desestimar la demanda formulada per l'agent; estimar parcialment l'excepció d'incompetència de jurisdicció interposada per l'Hble. Comú; absoldre el defenent de les pretensions de la part contrària; declarar d'ofici la incompetència material del Tribunal per examinar si hi ha lloc al retorn del complement específic; condemnar el Sr. Gutierrez a satisfer les costes judicials.

IV.- Contra aquesta resolució el Sr. Gutierrez ha interposat recurs d'apel·lació.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Jean Louis Vuillemin.

FONAMENTS DE DRET

I.- La part que recorre manifesta : que la resolució recorreguda accepta l'excepció d'incompetència de jurisdicció en clara vulneració del dret i de la doctrina jurisprudencial sobre la matèria objecte del plet malgrat la seva aparent correcció formal; que la discriminació patida pel treballador està perfectament acreditada i, en qualsevol cas, si no s'ha provat encara més, ha estat exclusivament per l'oposició de l'Hble. Batlle a practicar els apartats 2.1 i 2.2 de la prova 2 documental, sol·licitada en son dia per aquesta part; que la imposició de les costes del judici al demandant és improcedent.

II.- És pacífic que l'1 d'agost del 2002 el Sr. Gutierrez va començar a treballar en qualitat d'agent de l'Administració del cos d'agents de circulació de l'Administració Pública Comunal; que el dia 21 de febrer del 2007 l'Hble. Comú d'Andorra la vella va lliurar al Sr. Gutierrez una carta en la qual es notificava al mateix : que s'incoava contra ell un expedient disciplinari per presumpta comissió d'una falta molt greu prevista a la Llei 8/2005 dels Agents de Circulació Comunals, que es decidia la seva suspensió cautelar de funcions i de percepció de compliments salarials, d'acord amb l'article 53.4 de la referida llei, que se'l requeria perquè lliurés el seu equipament i credencials professionals i perquè s'abstingués d'accedir a les dependències del Servei de Circulació de l'Hble. Comú d'Andorra la vella, també de conformitat amb la Llei 8/2005; que la mesura de suspensió cautelar va començar el dia 22 de febrer del 2007; que el dia 22 de maig del 2007, el Sr. Gutierrez es va presentar al seu lloc de treball, però se li va negar la seva reincorporació a la feina i se li va comunicar que s'havia informat el Ministeri Fiscal dels fets que se li imputaven a l'expedient sancionador i que per tant, la seva suspensió de feina i complement de salari continuava exactament igual que des de l'inici de l'expedient.

III.- S'ha prèviament de determinar quin és l'estatut professional del Sr. Gutierrez. L'article 4 de la Llei de la Funció Pública estableix que el personal de l'Administració pública es classifica en : funcionaris, agents de l'Administració i personal de relació especial. El Sr. Gutierrez no pot ésser funcionari atès que li falta el requisit essencial exigit per l'article 5 de la referida Llei, és a dir la nacionalitat andorrana. Es tracta doncs d'un agent de l'Administració de caràcter indefinit contractat per realitzar funcions de caràcter permanent de l'Administració, quan no hi ha personal funcionari per ocupar el lloc de treball corresponent. La relació laboral de l'agent de l'Administració es formalitza mitjançant un contracte que es regeix per la normativa laboral i les particularitats que s'estableixen en la Llei de la Funció Pública i en les normes que la desenvolupen. L'article 4.3 de la normativa esmentada precisa que els agents de l'Administració estan subjectes a una relació contractual que podrà ser definida o eventual, i es regula per les particularitats que, en cada cas, s'estableixen en aquesta llei i en les normes que la desenvolupen, i per la normativa laboral. Quan es tracta de la funció pública dels comuns, l'article 98 de la Llei de referència estipula que sense perjudici de les normes de la present llei que els són aplicables directament, els comuns han de regular el règim estatutari de la seva funció pública pròpia. En conseqüència, resulta de totes aquestes disposicions que l'estatut professional del Sr. Gutierrez, en la seva qualitat d'agent de l'Administració Pública Comunal, està regulat per les disposicions genèriques de la Llei sobre el contracte de treball, les disposicions particulars de la Llei de la Funció Pública i les disposicions específiques contingudes en la Llei 8/2005 dels agents de circulació comunals.

IV.- S'ha de posar de manifest que la possibilitat d'incoar un expedient disciplinari per falta greu contra un treballador no està prevista en la Llei sobre el contracte de treball, sinó per les normes administratives contingudes en la llei dels agents de circulació comunals. Tampoc la normativa laboral preveu la reincorporació al lloc de treball, llevat de casos molts particulars que exigeixen un previ acomiadament improcedent o desistiment justificat del treballador. Per conseqüent, essent la present demanda de reincorporació en les seves funcions formulada pel Sr. Gutierrez directament relacionada a l'expedient sancionador incoat contra el treballador per l'Hble. Comú, d'acord amb les disposicions regulant la funció pública comunal i més particularment amb les contingudes en la Llei dels agents de circulació comunal, es tracta en el present plet de la crítica d'una resolució de caràcter administratiu i no estrictament laboral, que resulta de la competència de la jurisdicció administrativa.

V.- Ara bé, el Sr. Gutierrez sol·licita igualment la seva reincorporació basant-se en les disposicions genèriques de la legislació laboral que prohibeixen tot acte de discriminació. La prohibició de discriminació està prevista en els articles 75-7 i 76-5 de la llei sobre el contracte de treball. Els referits articles relacionen la discriminació prohibida d'una banda, el desistiment o l'acomiadament del treballador, i d'altra banda, amb motiu de naixement, raça, sexe, orientació sexual, origen, religió, opinió o qualsevol altra condició personal o social, o d'afiliació, o no, a un sindicat. En el cas d'autes força és de constatar que, no tan sols no hi ha hagut cap desistiment o acomiadament del treballador, sinó àdhuc que el Sr. Gutierrez no precisa la raó de la discriminació al·legada, limitant-se a pretendre que va ésser tractat de manera diferent que els altres companys de feina i això de forma clarament tendenciosa. Per que un acte de discriminació pugui generar la reincorporació del treballador en el seu lloc de treball, és imprescindible que el mateix hagi estat motivat per una de les raons contemplades en els articles 75-7 i 76-5 de la Llei sobre el contracte de treball. Per tant, i sense que sigui necessari la pràctica de les proves sol·licitades per tal d'acreditar l'existència d'un tractament diferent del Sr. Gutierrez dels altres companys de feina, s'ha de desestimar la demanda de l'actor per no complir els requisits de la normativa laboral.

VI.- S'ha doncs de confirmar la sentència recorreguda en totes les seves disposicions i condemnar la part que recorre al pagament de les costes processals d'ambdues instàncies en virtut del principi de venciment.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas,

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

Desestimar el recurs del Sr. ENTITY_4;

Confirmar la sentència de l'Hble. Tribunal Unipersonal de Batlles de data 13 de març del 2008 en tots els seus extrems;

Condemnar el Sr. Gutierrez al pagament de les costes processals d'ambdues instàncies.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.