Incident execució (TSJC 109/2015)

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Pere Pastor Vilanova Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000109/2015 ORIGEN: 5001924/2011

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 23 de juliol del 2015.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i els M.I. Srs. Magistrats Vincent Anière i Pere Pastor Vilanova, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- El Sr. Castilla va interposar, en data 26-11-2013, demanda d'execució envers la Sra. Carnero.

En data 9-01-2014 es va dictar Providència d'execució que requeria a la part executada la quantitat de 3,95 euros en concepte d'aliments i 187,60 euros en concepte de despeses extraordinàries i escolars.

Per escrit, de data de registre 12-02-2014, la part executada es va oposar al pagament de les despeses extraordinàries i escolars reclamades per la part executant.

El Sr. Castilla va presentar escrits de 4-02-2014 i de 27-03-2014 en els que sol·licitava l'increment de les despeses per pensió d'aliments, despeses extraordinàries i extraescolars que anaven vencent al llarg del procés d'execució.

II.- En data 15-12-2014 es va dictar Aute amb la següent part decisòria: "DECIDEIX:

1r.- Requerir a la Sra. Carnero per tal que satisfaci, en el termini de 5 dies, la quantitat següent:

1/ l'import de 2.782,50EUR en concepte de pensió d'aliments; 2/ l'import de 633EUR en concepte de despeses extraescolars;

3/ l'import de 257,20EUR en concepte de despeses extraordinàries;

4/ l'import de 854EUR en concepte del preu de les activitats extraescolars practicades durant les vacances escolars en què la Sra. Carnero havia d'estar en companyia dels menors;

2n.- No donar lloc a la reclamació de 294EUR en concepte de lloguer de material d'esquí i 163EUR en concepte d'assegurances escolar i viatge de fi de curs.

3r.- Requerir a la Sra. Carnero per tal que satisfaci puntualment la pensió d'aliments al seu càrrec per import de 600EUR.

4t.- Advertir a la Sra. Carnero que en cas d'incompliment en el termini impartit, es procedirà per via de retenció salarial".

III.-La part executada ha interposat recurs contra l'Aute dictat per l'Hble. Batlle i va presentar, en data de registre 31-03-2015, escrit de conclusions, segons el qual demana la revocació parcial de la resolució dictada.

El Mgfic. Ministeri Fiscal va presentar informe, de data 27-04-2015, segons el qual s'oposava parcialment al recurs interposat.

Per el contrari, la part executada va presentar, en data 8-05-2015, escrit de contesta a les conclusions, en virtut del qual demana que es desestimi el recurs i s'imposin les costes processals a la part recurrent.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- Els motius o greuges en els quals la part executada fonamenta el seu recurs són els que segueixen. En primer terme, entén que l'Aute és incongruent perquè condemna a satisfer un import més elevat que el reclamat. Assenyala que per despeses extraordinàries reclama la part executant l'import de 327,50 euros i l'Aute condemna a satisfer 1.266 euros. Afegeix que s'inclouen despeses mèdiques, classes de reforç, assegurança escolar i viatge de final de curs que considera com a despesa ordinària i que mai foren objecte de la demanda d'execució. I succeeix el mateix amb la pensió per aliments, ja que es reclamava el mes de novembre de 2013 i es condemna a satisfer l'import de 2.782,50 euros. Indica també que quant a les despeses relatives a activitats reclamades durant les vacances escolars, aquestes no han estat reclamades en la demanda d'execució i no són certes les asseveracions de l'Aute apel·lat, ja que si no es va fer càrrec fou perquè el pare dels menors no li va deixar. En segon terme, sustenta, en relació a les despeses extraescolars generades per les activitats de judo, basquet i forfaits extraescolars, no es va prestar el consentiment i no ha estat acreditat, per quant mai es va produir. No es pot exigir l'acreditació d'un fet negatiu. Manifesta també que les despeses extraordinàries (metges i classes de reforç) no han estat prèviament reclamades ni tenen la consideració d'extraordinàries.

II.- El primer extrem que s'ha de resoldre és el referent a la incongruència per quant l'Aute condemna a l'abonament d'un import més elevat que el reclamat. En l'escrit d'execució presentat pel Sr. Castilla es sol·licita la condemna de 722,50 euros, 395 en concepte de pensió per aliments i 327,50 en concepte de despeses extraordinàries. La Providència d'execució de 9-01-2014 requereix de pagament a la Sra. Carnero per l'import de 395 euros en concepte de pensió d'aliments i 187,60 euros per despeses extraordinàries, sense que en l'esmentada providència s'efectuïi reserva en relació a les noves pensions alimentàries que vagin vencent o a altres despeses que es puguin meritar. Tampoc consta que, una vegada promogut l'incident d'execució contra la referida providència, s'hagi dictar altra providència d'execució de la que se li hagi donat trasllat a la part executada per oposar-se.

Consegüentment, i malgrat les raons d'economia processal que s'addueixen pel Ministeri Públic i el favor filii, s'ha de posar de manifest que es tracta de pensions d'aliments ja consumides i que es reclamen pel progenitor que ha abonat els conceptes que integren el dret d'aliments front a l'altre. Per tant, ni el principi d'economia processal ni el favor filii poden oposar- se com a arguments que permetin prescindir del dret a la contradicció i a la defensa, recollit a l'article 10 CA, així com a la seguretat jurídica, tota vegada que es requereix al deutor d'unes quantitats de pagament concretes, sense cap reserva en relació a altres possibles venciments, es formula l'incident d'execució i l'Aute que resol fixa unes quantitats que superen en molt les requerides a la providència d'execució. Aleshores, i sense perjudici que es pugui interposar una nova demanda d'execució en relació a les quantitats no incloses en la providència i, si es considera oportú, amb petició de reserva quant a les que puguin anar vencent durant l'execució, el recurs de la part executada ha de ser acollit i limitar l'àmbit de l'execució a les dues quantitats de pagament previstes a la providència d'execució de 9 de gener de 2014.

En consonància amb aquestes consideracions, pel que fa a la pensió d'aliments del mes de novembre de 2013, resta acreditat el pagament de 100 euros en el compte bancari de la part executant, 117,50 en concepte de menjador escolar dels fills comuns, per la qual cosa s'ha de donar lloc a l'execució per l'import de 382,50 euros.

Respecte de les despeses extraordinàries, la providència d'execució requereix de pagament l'import de 187,60 euros, en concepte de despeses extraordinàries (mèdiques i escolars). Pel que fa a les despeses de lloguer de material d'esquí, com bé indica l'Aute recorregut al tractar-se d'un equipament requerit com a obligatori no pot ésser entès com a extraescolar i, aleshores, resta inclòs en la pensió ordinària d'aliments. Aleshores, com a despeses extraordinàries s'han d'incloure l'import de 27,12 euros (oculista), les visites mèdiques (44,08 euros), sense que es puguin incloure els certificats mèdics vinculats a activitats extraescolars pel que després es precisarà quant a aquestes despeses, ni les assegurances escolars ni el viatge escolar, les que resten incloses en la pensió ordinària d'aliments. L'import total, corresponent a la part executada, es xifra en 29,12 euros.

Quant a les despeses extraescolars, ha de ser estimat també el recurs de la part executada i del Ministeri Fiscal, en el sentit que la sentència executada exigia el consentiment d'ambdós progenitors per a la realització d'activitats extraescolars i aquest consentiment no pot derivar-se de fets consumats, portats a terme per un progenitor, sense haver requerit el consentiment previ de l'altre, i amb l'argument que es coneixien aquestes activitats extraescolars no es pot suplir l'exigència imposada per la sentència de que les activitats extraescolars siguin consensuades per ambdós progenitors. Per tant, no poden sol·licitar-se les despeses que tenen a veure amb els forfaits extraescolars, amb judo, basquet o bicicleta, ni els imports de la roba per a efectuar aquests esports, les despeses de certificats mèdics o de federació o qualsevol altra despesa vinculada a les mateixes.

En atenció als arguments exposats amb anterioritat, s'ha d'acollir el recurs interposat i fixar l'import pel qual s'ha de despatxar execució en 382,50 euros per la pensió d'aliments del mes de novembre de 2013 i 29,12 en concepte de despeses extraordinàries.

III.- L'èxit del recurs de la part executada i en part del Ministeri Fiscal, justifica la no imposició de les costes processals d'aquesta alçada.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

Decisio

DECIDEIX

ESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de la Sra. Carnero i del Mgfic. Ministeri Fiscal i revocar l'Aute de data 15-12-2014, de manera que la seva part decisòria ha de restar de la manera següent: "Requerir a la Sra. Carnero per tal que satisfaci en el termini de 5 dies les quantitats següents:

1/ l'import de 382,50 euros en concepte de pensió d'aliments.

2/ l'import de 29,12 euros en concepte de despeses extraordinàries.

Sense efectuar imposició de les costes processals de cap de les instàncies"

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-