NOTARIS. cambra de notaris, abast de les obligacions professionals, naturalesa de l'acció (TSJA-064/11)

Sentència

Magistrats

Albert Andrés Pereira Marie Conte Bernard Plagnet

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Administrativa

Núm. de Protocol: AD-0092-2/2010 Núm. de Rotlle: TSJA-064/11

S E N T È N C I A NÚM. 19-2013 PARTS:

Apel·lant: Catalá

Representant: Morales

Advocat: Escolano

Apel·lant: Manzano

Representant: Mercader

Advocat: Manso

Apel·lada: Ropero

Representant: Álvarez

Advocat: Sandoval

Apel·lada: Manzanares

Representant: Álvarez

Advocat : Ribes

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : M.I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M.I. Sr. Bernard Plagnet

M.I. Sra. Marie Conte

A la vila d'Andorra la Vella, el vint-i-vuit de febrer de dos mil tretze.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número AD-0092-2/2010.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Albert Andrés Pereira el qual expressa el parer del Tribunal.

Antecedents de fet

A N T E C E D E N T S D E F E T

1.- La representació de l'entitat "Manzano" va interposar demanda contra els notaris Srs. Manzanares i Ropero i contra la Catalá, en reclamació dels danys i perjudicis derivats de l'atorgament d'una escriptura pública de crèdit a compte corrent amb garantia hipotecària, en data 11 d'abril de 2006, que va ser autoritzada per la primera demandada, i de la pròrroga del mateix crèdit mitjançant escriptura d'11 d'abril de 2008, autoritzada pel segon notari demandat. En aquella escriptura, el deutor va constituir hipoteca sobre una finca que, en realitat, havia estat alienada anteriorment, mitjançant una escriptura autoritzada pel notari Sr. Machado en data 2 de novembre de 1993. Com que aquesta escriptura no apareixia registrada en els índexs de l'Arxiu general de protocols, la societat demandant considera que tant els notaris que van autoritzar les escriptures abans esmentades com la Catalá, que gestiona l'Arxiu de protocols, han de respondre dels perjudicis derivats de l'impagament del crèdit que estava garantit per la hipoteca constituïda sobre una finca que ja no era propietat del deutor.

2.- La sentència de la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles de 16 de juny de 2011 va desestimar la demanda formulada per l'entitat agent, sense fer un especial pronunciament quant a les costes causades a la Catalá, i imposant a la demandant les que s'havien causat als notaris Srs. Manzanares i Ropero.

3.- La Catalá va interposar recurs d'apel·lació contra l'esmentada sentència, en el qual sol·licita que s'imposin també a la societat agent les costes causades a la Cambra. En aquest sentit, considera incoherent que s'apliqui respecte de la Cambra el criteri de la temeritat i, en canvi, el del venciment objectiu pel que fa als notaris demandats. En qualsevol cas, considera que la demanda és temerària, ja que resultava evident que la Cambra no havia de verificar la titularitat de la finca que va ser hipotecada.

4.- L'entitat "Manzano" va formular igualment recurs d'apel·lació contra la sentència del Tribunal de Batlles, el qual es fonamenta, en síntesi, en les següents al·legacions:

No resultava necessari esgotar la via administrativa mitjançant una reclamació prèvia presentada davant de la Catalá, ja que l'article 3.4 de la Llei del notariat, com a norma especial, permet recórrer directament a la via judicial.

Existeix una falta de servei en l'actuació dels notaris que van autoritzar les escriptures de crèdit amb garantia hipotecària i de pròrroga del mateix, ja que estaven obligats a verificar la vigència del títol de propietat de l'immoble que s'hipotecava en garantia del crèdit. D'altra banda, la Catalá, com a responsable de l'organització i gestió de l'Arxiu general de protocols, ha de garantir la fiabilitat de la informació facilitada per aquest darrer, sense que pugui invocar la manca de constància en els índexs de l'escriptura de compravenda en virtut de la qual el deutor havia alienat l'immoble que després va hipotecar.

5.- Es va donar trasllat de cadascun dels recursos a la respectiva contrapart, que els van contestar oposant-se a les pretensions formulades de contrari. Les representacions dels notaris Srs. Manzanares i Ropero van sol·licitar la desestimació del recurs de l'entitat bancària i l'estimació del que havia interposat la Catalá.

6.- En haver estat acordada la substitució de la vista oral pel tràmit de conclusions, les parts van presentar els escrits corresponents, en els quals van reproduir substancialment les al·legacions que anteriorment havien formulat.

Fonaments de dret

F O N A M E N T S D E D R E T

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- La sentència apel·lada ha considerat que la societat agent no va esgotar la via administrativa prèvia a la interposició de la demanda contra la Catalá, ja que l'article 3.4 de la Llei del notariat només contempla la possibilitat de recórrer directament a la jurisdicció quan es tracta de reclamacions adreçades contra un notari individualment considerat, però no contra la Cambra, supòsit en el qual resulta aplicable el règim general que contempla l'article 61 del Codi de l'Administració.

L'article 3.4 de la Llei del notariat disposa que "la negativa d'un notari de prestar els seus oficis, sense causa justificada o la realització d'actes contraris a la present Llei dóna dret a l'interessat a formular demanda jurisdiccional en reclamació de danys i perjudicis i depuració de responsabilitats davant la secció administrativa de la Batllia. D'igual manera la persona que s'estimi perjudicada pel refús podrà sol·licitar i obtenir amb caràcter d'urgència, una declaració judicial que obligui el notari a atorgar l'acte pel qual era requerit. El procediment serà l'urgent i preferent regulat per la Llei".

El tenor literal d'aquest precepte resulta clar en la mesura en què la possibilitat de recórrer directament a la via judicial només està prevista en els casos de les reclamacions adreçades contra els notaris que s'hagin negat sense causa justificada a realitzar les seves funcions o bé realitzin actes contraris a la llei.

Quan es tracta d'una reclamació dirigida contra la Catalá no existeix una previsió similar, per la qual cosa resulta exigible la reclamació prèvia que contempla l'article 61 del Codi de l'Administració, tal com ha entès la sentència apel·lada. No es pot oblidar que la Cambra és una entitat corporativa, creada per la llei, que té atribuïdes determinades funcions de caràcter públic, per la qual cosa li és aplicable en aquests supòsits el mateix règim previst per a l'Administració pública.

És cert que aquesta dualitat de procediments pot donar lloc, en principi, a una divisió de la continència de la causa. Ara bé, la necessària coordinació entre els procediments dirigits contra els notaris i contra la Cambra es pot aconseguir per altres vies processals, com l'acumulació de les diferents actuacions un cop iniciades.

En conseqüència, procedeix desestimar aquest primer motiu d'impugnació.

Tercer.- L'examen de la qüestió de fons exigeix determinar prèviament la naturalesa de l'acció que exercita l'entitat bancària recurrent, ja que en les actuacions s'ha parlat successivament de responsabilitat contractual, extracontractual i administrativa, per la qual cosa resulta necessari clarificar aquest punt, que ha de servir de base per examinar la viabilitat de la pretensió que exercita la part agent.

Cal tenir en compte que, segons l'article 1 de la Llei del notariat, el notari és un professional del dret que es troba investit de funció pública i que, en aquest aspecte, depèn jeràrquicament del Ministeri que tingui atribuïdes les competències en matèria de justícia. En conseqüència, en la mesura en què desenvolupa funcions públiques, la responsabilitat derivada de l'exercici de les mateixes és de naturalesa administrativa i, per això, l'article 3.4 del mateix text legal atribueix a aquesta jurisdicció el coneixement de les reclamacions de danys i perjudicis que siguin conseqüència de la realització d'actes contraris a la llei.

Per tot això, resulten aplicables en aquest cas les prescripcions que es contenen en els articles 58 i següents del Codi de l'Administració.

Quart.- Per tal de determinar si s'ha produït en aquest cas una falta de servei imputable als notaris que van autoritzar les escriptures litigioses o a la Catalá, serà necessari determinar quin és l'abast de les obligacions professionals que corresponien als demandats.

L'article 33 del Reglament general del notariat disposa que:

"El notari ressenya sempre els títols de propietat de la part disposant i ho fa precisament d'acord amb el contingut dels documents presentats o, a falta d'aquesta presentació, d'acord amb les afirmacions dels interessats i sota la responsabilitat d'aquests".

D'altra banda, l'article 34 de la mateixa disposició reglamentària estableix que:

"La designació de les càrregues o gravàmens que pesin sobre els béns es fa constar pel que resulti de la declaració del transmetent o pel que es dedueixi dels documents que s'exhibeixin al notari".

Del contingut d'aquests preceptes resulta que els notaris tenen l'obligació de ressenyar els títols de propietat, o bé les càrregues o gravàmens que pesin sobre els béns, segons els documents que els presentin o en virtut de les manifestacions dels interessats, sota la responsabilitat dels mateixos. No existeix, doncs, una obligació de garantir la veracitat d'aquestes manifestacions o la subsistència dels títols, cosa que excedeix de la comesa que els notaris tenen legalment atribuïda.

És cert que la normativa notarial introdueix determinades previsions encaminades a incrementar la seguretat del tràfic immobiliari i pal·liar l'absència d'un registre de la propietat. Així succeeix amb el fitxer de l'Arxiu general de protocols que contempla l'article 15 del Reglament general del notariat, les notes marginals a les escriptures matrius que regula l'article 45 del mateix Reglament, i el sistema d'informació mútua que, "a manera de registre central d'hipoteques, càrregues o gravàmens", organitza la Catalá, segons la disposició transitòria 2a. de la citada disposició reglamentària.

Com és obvi, el funcionament defectuós d'aquests mecanismes pot constituir una falta de servei generadora de responsabilitat administrativa, en els termes que preveuen els articles 59.1 del Codi de l'Administració i 3.4 de la Llei del notariat. Ara bé, segons el principi tempus regit actum, no resulta possible aplicar de forma retroactiva aquestes disposicions a moments anteriors a l'entrada en vigor de la Llei i del Reglament general del notariat, la qual cosa suposaria exigir l'acompliment dels procediments de garantia que recullen aquestes disposicions a les escriptures atorgades quan encara no estaven previstos normativament.

Segons resulta de les actuacions, la Catalá està duent a terme una incorporació progressiva als registres de l'Arxiu general de protocols de les escriptures atorgades anteriorment. Ara bé, aquest fet, que està presidit sens dubte per la voluntat d'incrementar la seguretat jurídica i millorar el servei que presten el notaris, no altera de cap manera les anteriors conclusions, ja que no converteix en obligatòria una tasca d'indexació que no ho era abans de l'entrada en vigor de l'actual legislació notarial. En aquest sentit, no es pot oblidar que l'alienació de l'immoble litigiós va tenir lloc en virtut d'escriptura atorgada el 2 de novembre de 1993 i que, quan es va constituir la hipoteca, la prèvia venda no constava registrada en els índexs de l'Arxiu general de protocols.

Des d'un altre punt de vista, tampoc es pot considerar que la Catalá hagués emès un certificat acreditatiu de la titularitat de l'immoble, com afirma la recurrent. Resulta suficient examinar el document núm. 5 dels que acompanyen la demanda per apreciar que es tracta d'una nota interna, sense cap signatura, que només dóna notícia de les notes marginals que constaven llavors en l'índex de l'Arxiu general de protocols, però que no pretén ser exhaustiva, per raó de les limitacions a què s'ha fet referència.

Per tot això, no es pot apreciar en aquest cas l'existència d'una falta de servei que pugui donar lloc a la responsabilitat dels notaris demandats i, en conseqüència, procedeix desestimar el present recurs d'apel·lació.

Cinquè.- Pel que fa al recurs que interposa la Catalá, s'han de fer les següents consideracions. En primer lloc, cal constatar que l'agent no ha impugnat el pronunciament de la sentència apel·lada en virtut del qual hom l'imposa el pagament de les costes causades als demandats Srs. Manzanares i Ropero. Aquest fet determina que, per raons de congruència, no sigui possible revisar en aquesta instància la referida condemna en costes.

Quant a les costes causades a la Cambra, és cert que no resulta coherent utilitzar en un mateix procés tant el criteri del venciment objectiu com el de la temeritat o mala fe. Segons una reiterada jurisprudència d'aquesta Sala, en el procés administratiu regeix de forma general aquest darrer principi. En aplicació del mateix, s'ha de concloure que no concorre en aquest cas una especial temeritat ni mala fe en cap de les parts, ja que la qüestió litigiosa ha suscitat una controvèrsia indubtable, tant pel que fa a les matèries de procediment com a les de fons. En conseqüència, no procedeix imposar a l'agent el pagament de les costes causades a la Cambra, de manera que s'ha de desestimar el recurs d'apel·lació que formula aquesta darrera.

D E C I S I Ó

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

- Desestimar els recursos d'apel·lació que interposen la Catalá i l'entitat "Manzano" contra la sentència dictada el 16 de juny de 2011 per la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, la qual es confirma en els seus propis termes, sense fer un especial pronunciament sobre les costes causades en aquesta instància.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.