FAMÍLIA: atribució guarda i custòdia, quantificació pensió d'aliments i percentatge de distribució de depeses extraordinàries (5000205/2020)

Sentència

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000121/2022 ORIGEN: 5000205/2020 - 00

NIG: 5300542120190003559

PARTS:

Apel·lant: Sr. Álvarez

Representant: Sra. Castilla

Advocat: Sr. Valverde

Apel·lant: Sra. Ferreras

Representant: Sra. Salamanca

Advocat: Sr. Duque

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: FAMILIA: atribució guarda i custòdia, quantificació pensió d'aliments i percentatge de distribució de depeses extraordinàries

SENTÈNCIA 015-2023

Andorra la Vella, el 7 de febrer del 2023. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 31 d'octubre de 2019, el senyor Álvarez va presentar demanda d'adopció de mesures provisionals contra la senyora Ferreras i en relació al fill menor comú, Pino, nascut el XXXX, que va finalitzar amb l'Aute de mesures provisionalíssimes, de data 18 de març de 2020, pel que entre altres es va establir un règim de guarda i custòdia compartida per setmanes entre els progenitors i l'import d'una pensió d'aliments a càrrec del pare per una suma de 150 EUR mensuals, així com l'assumpció del 50% de les despeses extraordinàries per cadascun dels progenitors.

En data 16 d'abril de 2020, la representació processal del senyor Álvarez interposà demanda de separació matrimonial contra la senyora Ferreras tot sol·licitant l'atribució conjunta de la pàtria potestat sobre el menor, l'atribució al senyor Álvarez de l'ús del domicili conjugal i l'atribució al seu favor de la guarda i custòdia d'en Pino o, subsidiàriament, d'un règim de custòdia compartida, amb un règim de visites i companyia del fill amb el cònjuge no custodi o , en el seu cas, amb el també custodi i l'establiment d'una pensió d'aliments de 300 EUR a càrrec de la mare en cas de fixar-se la custòdia a favor del pare i, en cas de què es fixés una custòdia compartida, sol·licitava pagar una pensió d'aliments de 150 EUR a favor de la mare. Demanava també que les despeses extraordinàries fossin repartides a raó del 50% per cada progenitor, així com la imposició del pagament de les costes judicials, inclosos els honoraris d'advocat, procurador i possibles perits intervinents, a la senyora Ferreras.

2.- En data 10 de juliol de 2020 la senyora Ferreras contestà la demanda interposada de contrari, oposant-se parcialment a la mateixa, i formulà també demanda reconvencional de mesures paternofilials, tot sol·licitant que li fos atribuïda la guarda i custòdia del menor o, subsidiàriament que es fixés de forma compartida, tot sol·licitant una pensió d'aliments a favor del menor i a càrrec del pare de 400 EUR mensuals, en cas d'establir-se la custòdia al seu favor i, subsidiàriament, en cas d'acordar-se la guarda i custòdia compartida, d'un import de 150 EUR mensuals al seu favor. Demanava també el repartiment de les despeses extraordinàries a raó de 70EUR pel pare i 30 EUR per ella, tot sol·licitant que es dicti Sentència en aquest sentit i que s'imposin les costes processals a la part recorreguda, inclosos els honoraris d'advocat i procurador.

3.- En data 10 d'abril de 2022 va recaure Sentència d'instància amb, entre altres, la següent part dispositiva:

"D E C I D E I X :

PRIMER.- Declarar la separació, a efectes civils, dels consorts Srs. Álvarez i Ferreras així com la dissolució del seu règim econòmic matrimonial, quedant dispensats del deure de convivència.

SEGON.- Establir les següents mesures paterno-filials en relació al fill menor, Pino, nascut el XXXX:

1.- Mantenir la pàtria potestat del menor de forma conjunta sobre ambdós progenitors.

2.- Establir un règim de guarda i custòdia a favor del genitor, Sr. Álvarez amb un règim de visites a favor de la Sra. Ferreras consistent en caps de setmana alterns, des del divendres a la sortida de l'escola fins al dilluns al matí, havent de portar el menor de retorn al centre escolar. Igualment es fixarà inicialment dos dies de visita intersetmanal sense pernocta i, a manca de millor acord entre les parts, els dimarts i els dijous des de la sortida de l'escola fins a les 21:00h, moment en que el menor haurà de retornar al domicili patern. L'anterior hauria de permetre poder evolucionar en aquest sentit i augmentar a mig termini el règim de visites a favor de la mare, canvis que en tot cas hauran de venir precedits de la corresponent avaluació en el marc del corresponent procediment de modificació.

3.- Establir el següent repartiment de vacances escolars amb caràcter subsidiari i per tant sens perjudici que les parts puguin adoptar-ne un altre més escaient de mutu acord:

Vacances de Nadal

Els anys senars, el menor passarà amb el Sr. Álvarez la primera meitat de les festes de Nadal, des del primer dia de vacances escolars, recollint-lo a l'escola, fins el 31 de desembre a les 10 del matí, i la segona meitat amb la mare, portant-lo el primer dia a l'escola a l'hora que correspongui. Els anys parells a l'inrevés.

Vacances d'estiu

Els anys parells, el menor passarà amb el Sr. Álvarez els dies que van des de la data de finalització de l'escola, que el recollirà a la sortida de la mateixa, fins el 30 de juny, que el portarà al domicili matern, a les 22 hores.

A partir de dita data i fins el 15 juliol, el menor romandrà amb la mare, recollint-lo el Sr. Álvarez, el referit dia a les 22 hores, al domicili matern.

A partir de dita data i fins el dia 31 de juliol, el menor romandrà amb el Sr. Álvarez, que el portarà al domicili matern, el referit dia, a les 22 hores.

A partir de dita data i fins el 15 d'agost el menor romandrà amb la mare, recollint- lo el Sr. Álvarez, al referit dia a les 22 hores, al domicili matern

A partir de dita data i fins a la tornada de l'escola, el menor romandrà amb la mare, que el portarà a l'inici de la mateixa i es reprendrà el règim de guàrdia i custòdia normal. Els anys senars, es farà a l'inrevés tot l'anteriorment exposat.

Setmana Santa

Els anys parells, el menor passarà amb el Sr. Álvarez la primera meitat de les festes de Setmana Santa, des de la sortida de l'escola fins el diumenge següent a les 20:00h, i la segona meitat amb la mare, des del referit diumenge fins el fins el primer dia d'escola, a l'hora que correspongui. Els anys senars a l'inrevés.

Altres festivitats

Pel que fa a les festes de Carnestoltes i de Tots Sants, la mare passarà amb el menor les de Carnestoltes senceres els anys senars i les de Tots Sants senceres els anys parells, i el Sr. Álvarez les de carnestoltes senceres els anys parells i les de Tots Sants senceres els anys senars.

Onomàstiques i aniversaris

Les onomàstiques i aniversaris de cada progenitor, el fill haurà de poder compartir- lo amb el progenitor de què es tracti, independentment de l'anteriorment establert, sempre respectant les obligacions escolars del menor.

-En relació a l'onomàstica i aniversari de l'infant, el fill haurà de poder compartir-lo un any amb cada progenitor, de tal manera que els anys parells l'aniversari el comparteixi amb el Sr. Álvarez i l'onomàstica amb la mare, i els senars l'aniversari amb la mare i l'onomàstica amb el Sr. Álvarez.

Viatges

En relació als viatges, s'estipula que els Srs. Álvarez i Ferreras hauran de comunicar recíprocament tot desplaçament de l'infant fora del Principat, de manera que en tot moment el progenitor que no el tingui en la seva companyia, conegui l'adreça i el telèfon del lloc on es troba.

4.- Fixar una pensió d'aliments a càrrec de la Sra. Ferreras d'un import mensual de 150EUR, quantia que s'ingressarà entre els dies 1 i 5 de cada mes al número de compte que determini el Sr. Álvarez i que s'incrementarà anualment d'acord amb l'IPC. La cobertura econòmica de les despeses extraordinàries s'efectuarà per meitats. La resta de despeses que malgrat no poder considerarse extraordinàries puguin presentar-se com a necessàries o beneficioses pel menor hauran també de ser sufragades per meitats.

5.- Atribuir l'ús del domicili que fou familiar a favor del Sr. Álvarez.

6.- Requerir a les parts a fi que iniciïn un procediment de mediació per tal de millorar, en favor del menor, la seva relació.

TERCER.- Procedir a l'arxiu del procediment de mesures provisionals núm. 5000503/2019

QUART.- Trametre testimoni de la present sentència a la persona encarregada del Registre civil.

CINQUÈ.- No efectuar especial condemna en costes."

4.- Contra aquesta resolució han interposat recurs d'apel·lació ambdues parts litigants.

La representació processal de la senyora Ferreras el fonamenta en síntesi en què, d'una banda, l'atribució de la guarda i custòdia del Pino al seu pare resulta perjudicial al menor, donats els trets de personalitat del senyor Álvarez, evidenciats en l'informe pericial obrant en autes; que el vincle afectiu del menor amb el pare no és l'adequat ja que es basa en recompenses i en què el pare li deixa fer bàsicament el que vol, sol·licitant que li sigui atribuïda a ella; i d'altra banda, en què el jutjador d'instància ha valorat indegudament la prova en què fonamenta la fixació de la pensió d'aliments al seu càrrec, d'un import de 150 EUR mensuals, ja que no la pot satisfer, demanant que el pare li'n satisfaci una d'un import de 500 EUR mensuals i que les despeses extraordinàries siguin assumides a raó de 70EUR pel pare i 30 EUR per ella, tot sol·licitant que es dicti Sentència en aquest sentit i que s'imposin les costes processals a la part recorreguda, inclosos els honoraris d'advocat i procurador.

Per la seva banda, la representació processal del senyor Álvarez el fonamenta, en síntesi, en considerar que l'import de la pensió d'aliments a abonar per la senyora Ferreras a favor del seu fill és insuficient i no té en compte la seva capacitat econòmica, tot sol·licitant que li'n sigui imposada una d'un import de 300 EUR mensuals i que la mateixa s'estableixi de forma retroactiva des del 20 d'abril de 2020, tot sol·licitant que es dicti resolució en aquest sentit i que la part recorreguda sigui condemnada a satisfer les costes judicials d'ambdues instàncies inclosos els honoraris d'advocat, procuradora i perits intervinents.

5.- El Ministeri Fiscal s'oposa als dos recursos d'apel·lació interposats contra la resolució d'instància, sol·licitant la seva confirmació.

6.- Cada part s'oposa al recurs d'apel·lació interposat per la contrària i sol·licita l'estimació del propi.

7.- Per Aute de data 30 de setembre de 2022, la Sala va admetre parcialment la pretensió probatòria interessada per la representació processal de la senyora Ferreras.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Als efectes de donar una clara resposta als recursos d'apel·lació interposats per ambdues parts litigants, aquests seran analitzats de forma conjunta per la Sala, donada la interrelació existent entre els greuges oposats per ambdós contra la resolució d'instància.

I és que aquests es centren fonamentalment en l'atribució exclusiva de la guarda i custòdia del menor Pino al seu progenitor i en l'import de la pensió d'aliments a satisfer per la progenitora, si es manté la custòdia paterna o la fixació d'una a càrrec del pare, si es fixés la custòdia materna, així com en el percentatge de repartiment de l'assumpció de les despeses extraordinàries del menor per cada progenitor.

Segon.- Pel que fa, en primer lloc, a l'atribució de la guarda i custòdia del Pino al seu progenitor, cal posar de relleu que la Sala comparteix el criteri de la resolució d'instància.

Perquè el Batlle d'instància es fonamentà, com no podia ser d'altra manera, en el criteri de la psicòloga, senyora Bermudez, que efectuà un peritatge judicial que obra als autes, foli 125 i ss., i que cap de les parts no impugna, tot i que n'extreuen fragments que consideren que ratifiquen les seves pròpies pretensions.

En tot cas, la senyora Bermudez tot i posar de relleu que els dos progenitors es trobarien capacitats per ocupar-se d'en Pino, conclou que havent-se de prioritzar el seu benestar i estabilitat, procedeix que la seva guarda i custòdia es mantingui en la figura del senyor Álvarez, tot i aconsellant però l'establiment d'un règim de visites més ampli i pautat a favor de la mare, als efectes de fomentar i millorar les relacions entre mare i fill.

I precisament això és que decideix la resolució d'instància: l'establiment de la custòdia a favor del senyor Álvarez i un règim de visites a favor de la mare consistent en els caps de setmana alterns, des de divendres a la sortida de l'escola i fins dilluns al matí i dos dies de vista intersetmanal, fixant-los els dimarts i dijous des de la sortida de l'escola i fins a les 12h00.

Règim de visites que permet garantir els contactes entre mare i fill i, en el seu cas, aconseguir apropar el seu vincle que, a data d'avui, és més dèbil que el que manté amb el progenitor.

L'interès superior de l'infant, que és el que ha de motivar tota decisió relativa al mateix que sembla que les parts obliden i transporten al seu interès propi, aconsella mantenir la decisió relativa al règim de custòdia impugnat.

Tercer.- Segonament i derivat de l'anterior, donat el manteniment de la guarda i custòdia del menor en el seu progenitor, no procedirà que el mateix hagi de satisfer cap import en concepte de pensió d'aliments a favor del seu fill.

I pel que fa referència a l'import que per aquest concepte hagi de satisfer la progenitora no custòdia, la Sala comparteix novament el criteri de la resolució d'instància que valora adequadament al capacitat econòmica de la senyora Ferreras quan fixa la pensió al seu càrrec per un import de 150 EUR mensuals.

Perquè tot i ser cert que actualment la mateixa no desenvolupa una activitat econòmica al Principat, no és menys cert que s'ha acreditat que disposa de capacitat econòmica per fer front al pagament mensual de la suma de 150 EUR, als efectes de donar compliment a la seva obligació de contribuir a les despeses del seu fill menor encara que sigui mínimament, mercès a l'import percebut per la venda de la casa d'A quina propietat compartia amb el senyor Álvarez. I això sense perjudici de què hagi pogut apartar certa quantitat (15.000 EUR afirma) en benefici del menor i pels seus estudis, ja que fins que arribi el moment de poder-ne disposar, el mateix ha de poder viure i desenvolupar-se en tots els àmbits e la vida.

I quantia que tot i ser inferior a la fixada jurisprudencialment per aquesta Sala en relació a un menor andorrà amb necessitats normals (entre 600 i 800 EUR mensuals) el cert és que en aquest cas els progenitors no mantenen una capacitat econòmica similar que justificaria l'import de la pensió de 300 EUR reclamat pel senyor Álvarez. En aquest supòsit la prudència i la realitat econòmica de la senyora Ferreras -que es limita a l'import residual obtingut per la venda de la casa d'A abans referida i quin import inicial ningú discuteix i que tot i no tenir feina ha d'assumir un lloguer al Principat- obliguen a establir l'import de 150 EUR, al menys fins que la mateixa arribi a millor fortuna, mercès al desenvolupament d'una activitat laboral que li permeti afrontar una pensió d'aliments superior a favor del seu fill, tot als efectes d'assegurar-ne al màxim el seu pagament.

Quart.- Finalment i en relació a l'assumpció per cada progenitor de l'import que es generi en concepte de despeses extraordinàries del menor, aquest també haurà de ser mantingut a raó del 50% per cadascun d'ells, donat que ja hem dit que la senyora Ferreras disposa de mitjans econòmics i que la seva manca d'ingressos derivats d'una activitat laboral ja ha sigut també presa en compte per l'establiment de la pensió d'aliments que ha de sufragar a favor del seu fill. En aquest sentit i donat al caràcter extraordinari d'aquestes despeses, com el seu nom indica, cap evidencia s'ha aportat de què la senyora Ferreras no les pugui assumir -mercès a la quantitat dinerària de què disposi- a raó del 50%.

Cinquè.- Procedeix, en conseqüència, la desestimació dels dos recursos d'apel·lació interposats contra la resolució d'instància, que es confirma.

La desestimació dels recursos d'apel·lació interposats, i la naturalesa de la matèria tractada en el marc dels mateixos comportarà que cada part hagi d'assumir les despeses generades pel seu recurs d'apel·lació.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la senyora Ferreras contra la Sentència dictada en data 10 d'abril de 2022 pel Batlle d'instància, que confirmem.

Segon.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal del senyor Álvarez contra la Sentència dictada en data 10 d'abril de 2022 pel Batlle d'instància, que confirmem.

Tercer.- Cada part recurrent assumirà les costes generades per la interposició del seu recurs d'apel·lació.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.