Major d'introducció de cocaïna destinat a la venda, menor de consum i possessió pel propi consum - comís del vehicle - valoració de la prova (6000061/2020)

Sentència

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Fátima Ramírez Souto

Núm. de Rotlle: TSJP 0000010/2021 Núm. de Causa: 6000061/2020

SENTÈNCIA 9-2021

PARTS:

Apel·lants: Sra. Ricart

Advocada: Sra. Manso

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Yves Picod

Magistrades: Sra. Marie Conte

Sra. Fátima Ramírez Souto

Andorra la Vella, dos de març de dos mil vint-i-ú.

En els recursos d'apel·lació interposats contra la sentència dictada per Tribunal de Corts en data 22 de desembre de 2020, en la causa de referència, seguida pel delicte major d'introducció de producte estupefaent cocaïna, destinada a la venda i pel delicte menor continuat de consum i possessió d'aquest producte pel propi consum, els components de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió, és ponent el Sr. Yves Picod.

ANTECEDENTS DE FET

I.- RESULTANT: que el Tribunal de Corts va dictar sentència en data 22 de desembre de 2020 amb la següent part dispositiva:

"Condemnar Ricart com a responsable penal en concepte d'autora, sense circumstancies modificatives de la responsabilitat penal, del delicte major d'introducció del producte estupefaent cocaïna destinada a la venda i del delicte menor continuat de consum i possessió d'aquest producte pel propi consum, a la pena de TRES ANYS DE PRESÓ dels quals DOS ANYS FERMS i la RESTA CONDICIONAL, fixant el termini de suspensió de la condemna en quatre anys i, com autora responsable penal de la contravenció penal continuada de consum i possessió pel propi consum de producte estupefaent haixix a la pena de MULTA DE TRES-CENTS EUROS (300,00 EUR) i al pagament de les despeses processals causades.

Acordar el comís i destrucció de la droga intervinguda. Ordenar el retorn dels objectes incautats Denegar el comís del vehicle sol·licitat".

II.- RESULTANT: que la sentència es recolza en els següents fets provats:

"Vers les 20:20 hores del dia 20 de desembre del 2019, la processada Ricart, nascuda el dia xxx d'abril del xxx, de nacionalitat andorrana i sense antecedents penals, fou controlada a la frontera del riu Runer quan entrava al Principat provenint de la veïna ciutat de la Seu d'Urgell conduint el seu vehicle marca Volkswagen matricula xxx.

Després que la interessada contestes negativament a la pregunta de si duia estupefaents, i com sigui que els gossos de la unitat canina del Servei de policia anomenats "Canillo" i "Odin", especialitzats en la detecció d'estupefaents, marcaven de manera insistent el motor i altres punts del vehicle sense trobar-hi res i alhora marcaven també la zona del genitals de la persona controlada, se li practicà un escorcoll personal que va permetre trobar amagat en els seus genitals un preservatiu que contenia un total de 40,96 grams de producte estupefaent cocaïna en dos embolcalls (26,813 grams en roca i 14,153 gram en pols, folis 19, 96 i 99), -que li havia estat facilitada per un tercer que no és a disposició del Tribunal-, pel preu declarat de 2.000 euros, producte que anava destinat a la distribució a tercers.

Al registre domiciliari practicat es va trobar 0.7 grams d'haixix i 0,2 grams de cocaïna.

Ricart és consumidora esporàdica des de fa cinc anys del producte estupefaent cocaïna i de manera habitual, però únicament els caps de setmana, des de fa un any, consum que efectuava sola al seu domicili. També consumeix des de fa un any de manera puntual haixix".

III.- RESULTANT: que el Ministeri Fiscal per informe de data 26 de gener de 2021, formula recurs d'apel·lació contra l'esmentada sentència, interessant la revocació parcial de la mateixa en el sentit que s'acordi el comís del vehicle marca VOLKSWAGEN matrícula xxx, titularitat de R. o subsidiàriament es mantingui l'embargament en garantia del pagament de la multa, i que s'afegeixi a les penes ja imposades pels delictes, la pena de multa de quatre mil euros.

IV.- RESULTANT: que la representació lletrada d'Ricart també formula recurs d'apel·lació contra dita sentència, sol·licitant la revocació de la mateixa i que la seva defensada sigui condemnada pel delicte menor de l'article 284.1 i la contravenció penal de l'article 499 del Codi penal, a la pena de presó d'un any i multa de 100 euros, en aplicar-se l'atenuant de l'article 287.2 del Codi penal. Subsidiàriament, sol·licita que en cas de confirmar-se els pronunciaments del Tribunal de Corts, es condemni a E.R. a la pena de dos anys dels quals un ferm i la resta condicional qualificat a seguir un tractament i multa d'un màxim de 1.000 euros pels delictes i de 100 euros per la contravenció penal.

V.- RESULTANT: que per escrit de data 11 de febrer de 2021, la representació lletrada d'Ricart, contesta al recurs formulat pel Ministeri Fiscal, exposant que no comparteix la seva argumentació respecte a l'increment de la pena de multa, per quant s'han de tenir en compte les circumstàncies dels fets i personals de l'acusada i la seva actitud positiva, havent-se de rebaixar la pena de multa i no incrementar-la.

VI.- RESULTANT: que per informe de data 12 de febrer de 2021, el Ministeri Fiscal contesta i s'oposa al recurs formulat de contrari, interessant la seva desestimació, amb els següents arguments:

FONAMENTS DE DRET

I.- CONSIDERANT: que els fets declarats provats són legalment constitutius de:

un delicte major de tràfic de producte estupefaent cocaïna, tipificat a l'article 282.1 del Codi Penal que castiga amb una pena de presó d'un a cinc anys i multa fins al triple del valor de la droga, qui produeixi, elabori, transporti, importi, exporti, vengui, proporcioni il·lícitament o posseeixi drogues tòxiques amb algunes d'aquestes finalitats.

un delicte menor continuat de consum de cocaïna i possessió d'aquest producte pel propi consum, tipificat a l'article 284.1 del Codi Penal,

una contravenció penal continuada de consum de producte estupefaent haixix, de l'article 499 del Codi Penal.

Ha quedat acreditat que l'acusada fou controlada a la frontera hispano-andorrana amb 40,96 grams de cocaïna.

II.- CONSIDERANT: que la quantitat de 40,96 grams de cocaïna està molt per sobre d'allò que un consumidor pot adquirir pel seu propi consum i, per conseqüent, permet deduir que la destinació del producte era per a la distribució i venda a tercers.

És cert que la Sra. Ricart n'és consumidora i per tant, queda acusada també d'un delicte menor de consum de cocaïna que no és discutit, com tampoc el consum d'haixix. No obstant, no ha quedat acreditat que fos una gran consumidora d'aquell producte de manera que pugui explicar o justificar aquesta adquisició.

Reconeix no haver patit cap síndrome d'abstinència, malgrat que va patir ansietat, situació emocional normal en persones que no són recidivistes i que han estat objecte de detenció policial o es troben en presó provisional per primera vegada.

El mètode de transport de la droga no correspon a qui dedica la droga pel seu consum propi, concretament, amagada a la vagina dins d'un preservatiu que li hauria lliurat el propi venedor, el qual li hauria donat a més a la Sra. Ricart una sèrie d'indicacions per passar la frontera amb la droga. Aquesta situació correspon amb qui cedeix droga a un altre perquè faci unes tasques de "farder" per la frontera.

Existeix doncs un conjunt d'elements que permeten considerar que la finalitat de l'operació era el tràfic, encara que no fos directament efectuada per ella i determina que el fet enjudiciat s'hagi d'incardinar dins del tipus penal de l'article 282.1 del Codi penal i no dins de l'article 284.1) del mateix text legal, com ho manifesta la decisió recorreguda.

III.- CONSIDERANT: que dels esmentats delicte major, menor i contravenció penal n'és responsable penal, en concepte d'autora, Ricart per la seva participació personal i directa en els fets, de conformitat amb el que disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal, tal i com ha estat exposat a l'anterior considerant.

IV.- CONSIDERANT: que no concorren en la recurrent circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal.

No queda apropiat en els fets d'autes apreciar la reducció de pena de política criminal regulada a l'article 287 del Codi Penal, i concretament l'atenuant prevista a l'apartat 2 de dit article al·legada per la defensa. Com l'observa la sentència recorreguda, l'abandó del consum de droga i el seguiment d'un tractament dimana de trobar-se ingressada al Centre penitenciari com a conseqüència de fets il·lícits. Aquesta dependència a la droga no s'ha pogut provar més enllà del consum esporàdic de cocaïna per part de Ricart, essent les seves explicacions relatives a grans consums de droga cocaïna no ajustades a la realitat.

El Tribunal de Corts ha aplicat de manera adient l'article 56 del Codi penal per a la fixació de la pena i la facultat de l'article 58.3 del mateix Codi, per la imposició d'una pena única als delictes que són de la mateixa naturalesa. Pren de manera adequada en consideració les circumstàncies dels fets i personals de l'autor, la seva actitud positiva i el seu penediment per imposar:

-la pena de tres anys de presó dels quals dos anys ferms i la resta condicional fixant el termini de suspensió de la condemna en quatre anys.

multa de 2.000 euros pels delictes major i menor, així com la pena de multa en la quantia de 300 euros per la contravenció penal.

Aquestes penes són proporcionades amb la situació patrimonial de la recurrent i no excessives en quant a la privació de llibertat.

Si, com ho observa el Ministeri Fiscal, el tribunal no pot pronunciar la semi-llibertat per una pena d'un any de presó ferma en el moment de dictar sentència, reunirà les condicions en els pròxims dies per demanar en període d'execució la semillibertat en període d'execució de sentència pel ròssec de la pena, en conformitat de l'article 229 del Codi de procediment penal.

V.- CONSIDERANT: que la multa de 2.000 euros que per una part, es pot estimar com proporcionada al preu tractat i per altra part, al nivell econòmic bastant modest de la Sra. Ricart, mereix confirmació. Per error material, va esser omesa la multa de 2.000 euros en la sentència recorreguda. Per tant, convé modificar la sentència en aquest punt de la seva part dispositiva.

VI.- CONSIDERANT: que de conformitat amb els articles 286 i 70 del Codi penal, procedeix el comís de la substància estupefaent intervinguda, havent-se de procedir a la seva destrucció, tal com ho mana l'article 177 paràgraf primer del Codi de Procediment Penal.

Segons el Tribunal de Corts no procedeix el comís del vehicle interessat en la seva qualificació definitiva: en efecte, no es pot reputar com a instrument utilitzat per la comissió dels il·lícits penals pels que es condemna a Ricart, la seva finalitat primordial essent servir de mitjà de transport de persones, on, a més, no es trobà cap tipus de substància estupefaent.

Però, com l'ha jutjat de manera reiterada la sala penal per apreciar tal comís de vehicle, el 29 de novembre del 2019 (droga amagada en el necesser) i anteriorment el 21 de juny del 2013 (cocaïna dissimulada en els calçotets), el cotxe va esser utilitzat per facilitar el transport de la droga i la seva introducció en el Principat. No és necessari que el producte il·lícit es trobi en un espai especial del vehicle; és suficient constatar que aquest va permetre la introducció a Andorra de la droga, que fos transportada per la persona pròpia com en el present cas o que figurés amagada dintre del vehicle. A més, es tracta d'un vehicle matriculat en el Principat, fet que disminueix el risc per entrar a Andorra sense control.

Convé en conseqüència, pronunciar el comís del vehicle, instrument per a la comissió del delicte, en conformitat amb la jurisprudència de la sala penal i de l'article 286 del Codi penal.

Decisio

Vistos la Constitució, el Codi penal, el Codi de procediment penal, la jurisprudència aplicable, i altres fonts del dret del Principat d'Andorra, els magistrats de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDIM:

PRIMER.- MODIFICAR la sentència objecte de recurs, en quant a la pena de multa de 2.000 euros que el Tribunal de Corts va ometre en la part dispositiva de la sentència.

SEGON.- Acordar el comís del vehicle marca VOLKSWAGEN matrícula xxx.

TERCER.- Confirmar les altres disposicions de la sentència que no hagin estat modificades per aquesta resolució, sense perjudici de la possibilitat per part de la recurrent de sol·licitar l'aplicació de l'article 229 del Codi de procediment penal, en quant a la semi-llibertat pel ròssec de la pena ferma pronunciada.

QUART.- No fer especial pronunciament en matèria de costes processals.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.