Delicte major continuat d'estafa (per internet) (TSJP-029/12)

Sentència

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Josep Maria Pijuan Canadell

Rotlle núm. TSJP-29/12 Causa núm. TC-078-3/10 Sentència núm. 23-12 Ponent M.I. Sr. Yves Picod

S E N T È N C I A

Magistrats M.I. Srs.

Josep Maria Pijuan Canadell

Marie Conte

Yves Picod

Andorra la Vella, vint-i-cinc d'octubre del dos mil dotze.

En el recurs d'apel·lació interposat per les representacions lletrades respectives dels Srs. Tejada i Duque contra la sentència de data 24 de maig de 2012 dictada pel M. Il·ltre. Tribunal de Corts en la Causa i Rotlle de referència, seguida per un delicte major continuat d'estafa qualificada. Sent part el Magnífic Ministeri Fiscal. Els components del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió, és ponent el M.I. Sr. Yves Picod.

ANTECEDENTS DE FET

I.-RESULTANT: Que el M.I. Tribunal de Corts va dictar sentència en data 24 de maig del 2012 amb la següent part dispositiva: "Fallem: que hem de condemnar i condemnem com a responsables penals en el concepte d'autors d'un delicte major continuat d'estafa qualificada, sense la concurrència de circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal:

Tejada a la pena d'UN (1) ANY DE PRESÓ CONDICIONAL

QUALIFICADA a l'abonament de la responsabilitat civil durant un termini de quatre (4) anys.

Duque a la pena de DIVUIT (18) MESOS DE PRESÓ

CONDICIONAL QUALIFICADA a l'abonament de la responsabilitat civil durant un termini de quatre (4) anys.

Els condemnem també al pagament solidari de les despeses processals causades.

En concepte de responsabilitat civil, es condemna:

Tejada al pagament de les quantitats següents:

-HAS: 1.528,59 EUR

-TCR i DG: 29,94 EUR

-VFC i FJC: 2.275,41 EUR

-ALHG: 437 EUR

-JARC: 483,18 EUR

-CCM: 256,74 EUR

-FBM: 2.248 EUR

-IRG: 454,22 EUR

-IJLB: 1.147,79 EUR

-ECC: 451,95 EUR

-AMF: 622,36 EUR

-BDG: 303,62 EUR

-JLGC: 418 EUR

-IGF: 183,30 EUR

-FJFG: 503,38 EUR

-MAIL: 345,21 EUR

-ANS: 285,30 EUR

-RRC: 238,38 EUR

-IFC: 841,02 EUR

Duque al pagament de les quantitats següents:

-SJMR: 699 EUR

-JFP: 2.500 EUR

-JOMV: 721 EUR

-ABQ: 2.935 EUR

-JPF: 2.388 EUR

-SMP: 1.749 EUR

-EAM: 1.573 EUR

-DAA: 2.700 EUR.

Així es condemna als processats al pagament de les despeses processals causades".

II.-RESULTANT: Que la sentència es recolza en els següents fets que declara provats en el seu primer Resultant: "són fets provats i així es declara, que des del mes d'agost del 2009 fins al mes d'agost del 2010, els processats Tejada, nascut el XXXX, de nacionalitat portuguesa i amb antecedents penals no computables per raó de la present causa, i Duque, nascut el XXXX, de nacionalitat andorrana i sense antecedents penals, essent els gerents respectivament de les pàgines web www.pixelmercat.com i www.sydneyandorra.com, venien, a través d'aquestes pàgines, productes d'electrònica, audiovisual i fotografia -entre altres-, que obtenien, després de prèvia comanda i pagament de la mercaderia sol·licitada per part del client a través de les referides pàgines web, comprant-los a botigues o majoristes del Principat, doncs no tenien en la seva possessió la mercaderia, abans d'obtenir el pagament corresponent. En diversos casos (19 clients de "pixelmercat" pel processat Tejada i 8 clients de "sydneyandorra" pel processat ENTITY_5), els processats han fet seves les quantitats de 14.310,74 EUR pel que fa a Tejada i 14.665 EUR pel que fa Duque, sumes que els hi havien estat transferides pels dits clients en concepte de pagament de productes diversos que mai els foren lliurats pels processats segons la següent relació:

a través de "pixelmercat":

HAS adquirí mercaderia que mai ha rebut, pagant l'import de 1.985,72EUR, havent-li estat retornada la suma de 496,43 EUR, reclamant encara l'import total de 1.528,59 EUR,

TCR i DG pagaren 830,16 EUR que els foren posteriorment retornats, reclamant 29,94 EUR en concepte de despeses bancàries.

VFC i FJC pagaren 2.275,41 EUR que reclamen.

ALHG abonà 437 EUR que reclama.

JARC abonà 483,18 EUR que reclama.

CCM pagà 256,74 EUR que reclama.

FBM pagà 2.248 EUR que reclama.

IRG pagà 454,22 EUR que reclama.

IJLB abonà l'import total de 1.147,79 EUR que reclama.

ECC abonà la quantitat total de 451,95 EUR que reclama.

AMF abonà 622,36 EUR que reclama.

BDG pagà 303,62 EUR que reclama.

JLGC pagà 418 EUR que reclama.

IGF abonà 183,30 EUR que reclama.

FJFG pagà 503,38 EUR que reclama.

MAIL pagà 345,21 EUR que reclama.

ANS abonà 285,30 EUR que reclama.

RRC abonà 238,38 EUR que reclama.

IFG pagà un total de 841,02 EUR que reclama.

A través de "sydney andorra":

SJMR pagà 699 EUR que reclama.

JFP abonà un total de 2.500 EUR que reclama.

JOMV pagà 721 EUR que reclama.

ABQ pagà 2.935 EUR que reclama.

JPF abonà l'import total de 2.388 EUR que reclama.

SMP pagà 1.749 EUR que reclama.

EAM pagà 1.573 EUR que reclama.

DAA pagà 2.700 EUR que reclama".

III.-RESULTANT: que contra la referida sentència la defensa de Tejada formula recurs d'apel·lació. Sosté que no són constitutius d'engany els fets de no disposar d'estoc de mercaderia necessària per tal d'atendre el pagament dels productes i de no tenir una botiga física. En absència de simulació, no hi ha doncs delicte d'estafa. Només es podria tractar d'una apropiació indeguda.

Sol·licita que la pena de presó condicional no excedís d'un any.

IV.-RESULTANT: Que la defensa de Duque estima que els fets no són constitutius d'estafa, el seu client va actuar com un comerciant dedicant-se a la venda de productes d'electrònica, audiovisual i de fotografia amb una pàgina web legalment autoritzada. Es tracta doncs d'un incompliment contractual, no d'una estafa. Únicament es podria aplicar la qualificació de l'article 236 del Codi Penal relativa a la inducció a l'error al consum en l'àmbit del comerç.

V.-RESULTANT: Que el Ministeri Fiscal sol·licita la plena confirmació de la sentència recorreguda.

FONAMENTS DE DRET

I.-CONSIDERANT: Que els fets d'autes no constitueixen un delicte d'apropiació indeguda en absència d'obligació per part dels venedors de retornar els diners que han rebut, compte tingut que han cobrat en pagament anticipat de la mercaderia encomanada.

En canvi els processats sabien des de l'inici del negoci que no disposaven dels productes comprats pels clients. Han contractat amb aquests deixant-les-hi creure que disposaven en estoc dels productes (v. f. 929).

Van deixar creure als compradors que disposaven d'una botiga amb ubicació precisa (v. f. 1.173) per crear una relació de confiança suficient.

Aquesta aparença enganyosa va facilitar les compres i doncs els pagaments anticipats, actuant amb ànim de lucre, malgrat el fet probable que tinguessin, al principi, la intenció de comprar i enviar la mercaderia als seus clients.

No es tracta tampoc d'una simple inducció a l'error sobre els productes venuts, l'aparença creada tenint per objecte enganyar els clients a través d'internet sobre l'operació mercantil que proposaven. Si els clients haguessin sabut que els venedors no disposaven d'estoc i que compraven després la mercaderia no haurien comprat ni entregat diners.

II.-CONSIDERANT: Que per apreciar el quantum de la pena, s'ha de tenir en compte les circumstàncies personals dels processats que no tenen antecedents penals i que han tornat una part dels diners, així com, respecte del Sr. Tejada que ha reconegut els fets des del principi, demostrant així el seu penediment i també el fet que ha entregat un cotxe com a fiança per abonar la responsabilitat civil.

III.-CONSIDERANT: En quant a les al·legacions referents a la responsabilitat civil i a la subhasta del vehicle entregat pel Sr. Tejada, aquestes peticions hauran de ser resoltes en període d'execució de la present sentència. Que el preu de subhasta del cotxe entregat pel Sr. Tejada haurà de ser deduït dels imports a pagar a títol d'indemnització.

Decisio

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

La Sala Penal del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

D E C I D I M

1.- Desestimar el recurs d'apel·lació interposat pels Srs. Tejada i Duque.

2.- Confirmar la sentència dictada en data 24 de maig del 2012, en la causa de referència.

3.- Imposar als recurrents el pagament per meitat de les despeses processals causades pel recurs.

4.- Retornar la Causa al M. Il·ltre. Tribunal de Corts, amb certificació de la present Sentència, per al seu compliment i execució.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.