CONTRACTACIÓ PÚBLICA - Manca de legitimació activa. Anul·labilitat de l'acord d'adjudicació (1000031/2014)

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Elsa Puig Muñoz

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Administrativa

Núm. de Protocol: 1000031/2014 Núm. de Rotlle: TSJA-0000044/2017

SENTÈNCIA 95-2017

PARTS:

Apel·lant: "Plaza", ORG_0

Representant: Sr. Expósito

Advocada: Sra. Calatayud

Apel·lat: COMÚ DE XXX

Representant: Sra. Nuñez

Advocat: Sr. Romeu

Apel·lat: GOVERN D'ANDORRA

Representant: Sra. Villalba

Advocada: Sra. Esparza

Apel·lat: "Villegas"

Representant: Sra. Manzanares

Advocat: Sr. Moliner

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sra. Elsa Puig Muñoz

Andorra la Vella, vint-i-tres de novembre de dos mil disset.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 1000031/2014.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La societat "Plaza", ORG_0 va interposar demanda jurisdiccional contra l'acord pres en la sessió del Consell de Comú de XXX celebrada el 19 de desembre de 2013, pel que es feia pública l'adjudicació definitiva dels treballs de camp per a l'obtenció de dades i formació de la cartografia cadastral del Comú de XXX.

2.- En la sentència de 29 de març de 2017 el Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda promoguda per la societat "Plaza", ORG_0.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 6 de juny de 2017, la representació processal de la societat "Plaza", ORG_0 estima en substància:

si la sentència de primera instància pretenia estimar l'excepció de manca de legitimació de la seva poderdant, no podia pronunciar-se en relació amb el fons de la qüestió i desestimar la totalitat de les pretensions d'aquesta part;

l'anul·lació de l'adjudicació efectuada en favor de la "Villegas" aporta un clar benefici a la seva poderdant, en conseqüència, s'ha de desestimar l'excepció de manca de legitimació activa de "Plaza", SOCIEDAD LIMITADA; i s'ha de declarar l'acte administratiu d'adjudicació nul de ple dret per haver transgredit de manera total el procediment legalment establert.

En el seu escrit de conclusions de data 6 de setembre de 2017, la societat precisa:

disposa de legitimació activa;

es trobava degudament capacitada per a poder formar, amb el Sr. Martin, la "Ricart", presentar-se al concurs convocat per Comú de XXX i resultar adjudicatària.

4.- En la seva contesta de data 27 de juny de 2017, el COMÚ DE XXX estima en substància:

la pretensió interessada per la part agent no la pot portar a terme sense la participació de l'altra part integrant de la UTE; i quant a l'actuació processal en el procediment, no existeixen diferències entre l'adherent i el demandat.

El COMÚ DE XXX ha confirmat els seus arguments en l'escrit de conclusions de data 24 de juliol de 2017.

5.- En la seva contesta de data 26 de juny de 2017, la "Villegas" estima en substància:

s'ha d'estimar l'excepció de manca de legitimació activa; i sobre el fons, no existeixen motius ni causes en el present cas per invalidar o anul·lar l'adjudicació acordada pel Comú de XXX.

La "Villegas" ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 24 de juliol de 2017.

6.- En la seva contesta de data 27 de juny de 2017, el GOVERN estima en substància:

la sentència recull una interpretació força restrictiva de "l'interès, dret i expectativa de dret" exigit a l'article 23 de la Llei de la jurisdicció administrativa i fiscal; i el procediment de suspensió de pagaments existent a Espanya era un impediment perquè la societat pogués contractar amb l'administració comunal.

El GOVERN ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 14 de juliol de 2017.

7.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Competència

El Tribunal Superior, Sala Administrativa, és competent per conèixer el recurs, en aplicació de l'article 39.3 de la Llei qualificada de la Justícia.

Segon.- Per acord de la Junta de Govern de data 24 d'octubre de 2013, es convoca el concurs nacional per a l'adjudicació dels treballs de camp per a l'obtenció de dades i formació de la cartografia cadastral del Comú de XXX (foli 25).

Per acord pres en la sessió de Consell de Comú, celebrada el dia 19 de desembre de 2013, es fa pública l'adjudicació a favor de la "Villegas" (foli 26) i l'oferta presentada per la "Ricart" es va desestimar (foli 96, carta del Comú de XXX de data 20 de desembre de 2013).

Tercer.- Sobre l'excepció de manca de legitimació activa

En la sentència recorreguda, el Tribunal de Batlles ha estimat l'excepció de manca de legitimació activa de la societat "Plaza" SL, pel següent motiu: "sense la concurrència d'aquesta persona (el Sr. Martin, de nacionalitat andorrana) aquest Tribunal considera que la societat "Plaza" no es troba legitimada activament (...)".

En aquest cas, s'ha de diferenciar el dret a presentar un recurs i el dret a contractar.

La capacitat per contractar en aquest concurs està reglamentat per l'article 3 del plec de clàusules: "Les empreses estrangeres s'hauran de presentar amb compromís d'UTE amb una empresa andorrana i a més hauran de complir els requisits de l'article 9 tenint en compte tenint en compte la disposició transitòria de l'esmentada llei" (foli 101, revers). La societat interessada compleix aquests requisits, independentment dels problemes de fons que es plantegen (v. fonament de dret quart més endavant).

El dret a presentar un recurs està establert per l'article 23 de la Llei de la jurisdicció administrativa i fiscal:

"Poden demanar legítimament davant la jurisdicció administrativa i fiscal:

qualsevulla persona física o jurídica, pública o privada, en relació amb els actes sotmesos al control de la jurisdicció administrativa i fiscal segons l'article 1 a) d'aquesta llei;

qualsevulla persona física o jurídica, pública o privada, que tinguin un interès, dret, expectativa de dret, etc. vinculats amb els actes sotmesos a la jurisdicció administrativa i fiscal segons l'article 1 b) (...)".

En aquest cas, la societat "Plaza" tenia una expectativa de dret, a saber, l'expectativa de guanyar el concurs d'adjudicació. Per conseqüent, la societat tenia la legitimació activa per presentar el recurs.

La sentència de primera instància s'ha d'anul·lar sobre aquest punt.

Quart.- Sobre el fons

Sobre la legitimació per contractar de la societat "Plaza"

Als termes de l'article 7 de la Llei de contractació publica: "Legitimació per contractar

Poden contractar amb les administracions públiques les persones físiques o jurídiques, andorranes o estrangeres, que tinguin plena capacitat jurídica i d'obrar, acreditin la seva solvència econòmica i financera, tècnica i professional i no es trobin en cap dels supòsits següents:

Haver estat condemnades mitjançant sentència ferma per delictes contra la propietat o de falsedat.

Estar declarades en suspensió de pagaments o en fallida llevat que hagin estat rehabilitades, o insolvents en qualsevol procediment" (la negreta és nostra).

En aquest cas, la Justícia espanyola va jutjar en data 28 de juny de 2011: "Que procede aprobar el convenio aceptado en junta de fecha 10 de junio de 2011, con todos sus efectos legales inherentes (...)" (foli 555).

I en el Boletín Oficial del Registro Mercantil de data 20 d'octubre de 2011 s'escriu: "Sentencia de aprobación del convenio (...) Se realizará en dos pagos anuales: El 1° a fecha 30 de junio; y el 2°, a fecha de diciembre de los años 2013 al 2015, ambos inclusive, no devengando intereses" (foli 556).

Així les coses, la societat "Plaza" es trobava en el supòsit previst al paràgraf "1.b" de l'article 7, que l'impedia contractar amb el Comú de XXX quan va presentar la seva oferta.

A més, resulta de l'examen de l'expedient que no s'han produït vicis substancials de procediment i la societat "Plaza" no ha acreditat l'existència d'un error manifest en la valoració de les ofertes realitzada per part del Comú de XXX (v. el quadre comparatiu de les propostes, folis 393 i s.).

Per aquests motius, procedeix desestimar el recurs d'apel·lació sobre el fons.

Sisè.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Estimar parcialment el recurs d'apel·lació presentat per la representació processal de la societat "Plaza", ORG_0.

Segon.- Revocar la sentència recorreguda en el sentit de desestimar l'excepció de manca de legitimació activa de la societat "Plaza", ORG_0.

Tercer.- Desestimar la precitada demanda sobre el fons i declarar que l'acord pres en la sessió de Consell de Comú de XXX celebrada el 19 de desembre de 2013, pel que es feia pública l'adjudicació definitiva en favor de la "Villegas" és ajustat a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Quart.- De no efectuar cap condemna en costes.

Aquesta sentència és ferma i executiva. Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.