TRIBUTS. Sol.licitud d'intercanvi d'informació fiscal. Identificació de la persona concernida mitjançant el número de la seva targeta de crèdit. Interpretació segons els convenis de l'OCDE (TSJA-0000095/15)

Sentència

Magistrats

Albert Andrés Pereira Marie Conte Bernard Plagnet

Núm. de Protocol: 1000098/2015 Núm. de Rotlle: TSJA-0000095/2015

SENTÈNCIA 75-2015

PARTS:

Apel·lant: X SA

Representant: Sra. Garzón

Advocat: Sr. Pera

Apel·lat: M.I. GOVERN D'ANDORRA

Representant: Sra. Barberá

Advocat: Sra. Sanç

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sra. Marie Conte

Andorra la Vella, vint de novembre de dos mil quinze.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 1000098/2015.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Albert Andrés Pereira, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La representació de l'entitat ORG_0 va interposar demanda contra el M.I. Govern, en què impugnava l'acord de 16 de setembre de 2015, que va estimar parcialment el recurs d'oposició formulat per l'agent contra la petició d'intercanvi d'informació en matèria fiscal emanada de l'autoritat competent del Regne d'Espanya, i va disposar que l'entitat bancària havia de comunicar al Ministeri de Finances les dades d'identificació del titular de determinada tarja de crèdit emesa per aquella, així com del compte bancari vinculat a l'operativa de la targeta i d'altres comptes que ostenti la persona titular de la targeta.

2.- La sentència de 16 d'octubre de 2015 de la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda, en considerar que la petició s'ajusta a les previsions de l'Acord entre el Principat d'Andorra i el Regne d'Espanya per a l'intercanvi d'informació en matèria fiscal, signat el 14 de gener de 2010, i de la Llei 3/2009, de 7 de setembre, d'intercanvi d'informació en matèria fiscal amb sol·licitud prèvia, i del seu Reglament.

3.- La representació de l'entitat ORG_0 ha interposat recurs d'apel·lació contra la referida sentència del Tribunal de Batlles, el qual es fonamenta, en substància, en els següents arguments:

El M.I. Govern no té competència per dictar la resolució impugnada, ja que aquella correspon al Ministeri de Finances, segons l'article 8 de la Llei 3/2009.

Són nul·les les actuacions posteriors al moment en què es va denegar la petició d'ORG_0 de lliurar-li còpia de tot l'expedient.

La identificació de la persona concernida no es pot fer per mitjà del número d'una targeta de crèdit, segons les disposicions aplicables, i no es poden tenir en compte els comentaris al model OCDE de conveni relatiu a la tributació de la renda i el capital, modificats l'any 2012, ja que la Llei 3/2009 es remet al text del conveni de 17 de juliol de 2008.

4.- La representació del M.I. Govern s'ha oposat al recurs i ha sol·licitat la confirmació íntegra de la sentència apel·lada.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia i l'article 8 de la Llei 3/2009, de 7 de setembre, d'intercanvi d'informació fiscal amb sol·licitud prèvia.

Segon.- Com s'ha exposat en els antecedents, aquest procés té per objecte examinar la legalitat de la resolució administrativa que va estimar només en part el recurs d'oposició que havia formulat l'entitat agent contra la petició d'intercanvi d'informació en matèria fiscal emanada de l'autoritat competent del Regne d'Espanya, la qual té per finalitat obtenir les dades del titular d'una determinada tarja de crèdit, així com del compte bancari vinculat a l'operativa d'aquesta targeta i dels altres comptes de què disposi la mateixa persona.

Abans d'abordar l'examen de les qüestions de fons que es plantegen en aquest recurs, convé deixar constància de que les proves sol·licitades en aquesta instància per la representació de l'apel·lant no són admissibles, segons l'article 64 de la Llei de la jurisdicció administrativa i fiscal, ja que no resulten necessàries per a la resolució del plet. En efecte, la qüestió litigiosa té un caràcter marcadament jurídic i les parts no discuteixen en realitat sobre el fets. Des d'aquesta perspectiva, resulta totalment innecessària l'aportació d'altres expedients administratius aliens a aquest procés, al mateix temps que la redacció dels models de conveni de l'OCDE són coneguts i no resulten discutits per les parts.

Tercer.- Pel que fa al primer dels motius d'impugnació que articula la recurrent, és cert que l'article 8 de la Llei 3/2009, de 7 de setembre, en la redacció que li va donar la Llei 12/2014, de 26 de juny, disposa que el recurs d'oposició que pugui formular la persona concernida ha de ser resolt per "l'autoritat competent", i aquesta, segons l'article 3.a) de la mateixa Llei 3/2009 és "el ministeri encarregat de les finances". En conseqüència, s'ha de compartir amb l'apel·lant que la resolució impugnada havia de ser dictada pel Ministeri de Finances, quan en aquest cas emana del Govern.

Ara bé, com diu la sentència del Tribunal de Batlles, aquest fet no pot comportar la nul·litat de l'acte impugnat, ja que no es tracta d'una incompetència "manifesta". Com a membre del Govern, el Ministre de Finances va prendre part en l'adopció de la resolució recorreguda, encara que fos en la seva qualitat d'integrant de l'òrgan superior col·legiat que dirigeix l'Administració general de l'Estat, per la qual cosa no va ser aliè a la decisió litigiosa.

D'altra banda, no es pot oblidar que l'article 36 del Codi de l'Administració disposa que, quan les formalitats prescrites s'hagin portat a terme de forma irregular, l'acte només serà anul·lat quan hom pugui pensar raonablement que la decisió hauria pogut ser diferent si l'Administració hagués respectat aquestes formalitats. En aquest cas, no s'aprecia cap indici que pugui portar a la conclusió de que el sentit de la resolució hagués variat, si el Ministre de Finances hagués adoptat individualment la decisió, de manera que s'ha de descartar l'anul·lació de l'acte impugnat per aquest motiu.

Quart.- En segon lloc, la recurrent al·lega que va demanar còpia de l'expedient quan va formular el seu recurs d'oposició, i que la negativa al lliurament de la mateixa contravé l'article 109 del Codi de l'Administració.

En tractar-se d'una qüestió que fa referència al procediment, resulten aplicables de forma prioritària les disposicions de la normativa sectorial, que en aquest cas conté la Llei 3/2009 i el seu Reglament de desenvolupament, de 12 de novembre de 2014. Doncs bé, l'article 6 del Reglament, a més de preveure la possibilitat de decretar el secret total o parcial, d'acord amb l'article 8 de la Llei, estableix de forma general que, un cop iniciat el procediment, "existeix la possibilitat de consultar l'expedient tramitat per l'Autoritat competent".

En aquest cas, la recurrent va tenir accés a l'expedient en la forma que preveu la referida disposició reglamentària, mitjançant consulta del mateix, i no consta que aquest fet li hagi causat cap tipus d'indefensió, ja que ha pogut exercir els medis de defensa que ha considerat oportuns, amb ple coneixement de causa, per la qual cosa s'ha de descartar que existeixi cap vici determinant de l'anul·labilitat de l'acte, segons l'article 49.1 del Codi de l'Administració.

Cinquè.- Quant a la identificació de la persona concernida, l'objecte del procés consisteix en determinar si resulta ajustada a dret la tramitació d'una sol·licitud d'intercanvi d'informació en matèria fiscal que fa referència al titular d'una targeta de crèdit emesa per una entitat bancària, sense que l'Administració requeridora conegui el seu nom i cognoms o raó social.

Sobre aquest punt, l'article 4.1.a) de la Llei 3/2009 exigeix que la petició d'intercanvi d'informació en matèria fiscal amb sol·licitud prèvia ha de precisar "la identitat de la persona objecte de la petició".

En el mateix sentit, l'article 5.5.a) de l'Acord entre el Principat d'Andorra i el Regne d'Espanya per a l'intercanvi d'informació en matèria fiscal, signat el 14 de gener de 2010, disposa que les sol·licituds d'informació han d'incloure "la identitat de la persona que és objecte d'un control o d'una investigació".

Per la seva part, l'article 4 del Reglament de desenvolupament de la Llei 3/2009, aprovat el 12 de novembre de 2014, afegeix que:

"Les dades relatives a la identitat de la persona concernida inclouen els noms i cognoms o raó social, l'adreça o domicili, o bé tot altre tipus d'informació que sigui necessària per determinar la identitat de la persona concernida de tal forma que no pugui existir cap confusió".

No hi ha dubte que aquest precepte reglamentari dóna emparament a una petició com la que s'examina, ja que la identitat de la persona es pot determinar també mitjançant altres dades que permetin individualitzar-la, evitant cap tipus de confusió, com succeeix en aquest cas, en què la petició exposa les circumstàncies que permeten afirmar, indiciàriament, que el titular de la targeta de crèdit és un resident fiscal a Espanya.

D'altra banda, no es pot considerar que el Reglament va més enllà de la Llei, sinó que es limita a desenvolupar les seves previsions en aquesta matèria, que és precisament el seu objecte. En efecte, el Reglament precisa la forma en què es pot enunciar "la identitat de la persona objecte de la petició", i determina que es pot fer mitjançant la indicació del seu nom i cognoms o raó social, adreça o domicili, o bé a través d'altres tipus d'informació que permetin determinar la seva identitat, sense possibilitat de confusió.

Sisè.- Aquesta interpretació resulta, a més, ajustada als estàndards de l'OCDE sobre la matèria, als quals es remet la Llei 3/2009.

Convé recordar en aquest punt que la sentència d'aquesta Sala núm. 37/2014, de 9 d'octubre, ja va declarar que:

"Abans d'examinar de manera precisa l'aplicació dels texts, cal subratllar el "context" en el qual van ser presos.

En l'exposat dels motius de la llei 3/2009, d'intercanvi d'informació en matèria fiscal amb sol·licitud prèvia, s'indica: "Amb la present Llei es tracta ara d'adoptar els principis per a l'intercanvi d'informació en matèria tributària continguts al model de conveni fiscal redactat per l'OCDE. La Llei recull com a principis inspiradors els que estableix l'article 26 d'aquell model de conveni, en el seu text del 17 de juliol del 2008".

En l'exposat dels motius de l'acord entre el Govern del Principat d'Andorra i el Govern de la República Francesa per a l'intercanvi d'informació en matèria fiscal, s'indica: "D'ençà de la declaració del 10 de març del 2009, signada a París, Andorra havia manifestat la voluntat de conformar-se als estàndards de l'OCDE pel que fa a l'intercanvi d'informació en matèria fiscal. Aquesta declaració comportava el compromís afegit de fer evolucionar el marc legal andorrà amb la finalitat de modificar la regulació del secret bancari per fer possible l'intercanvi d'informació fiscal".

Per tant, n'apareix clarament que l'objectiu perseguit per l'Estat Andorrà és de conformar-se als estàndards de l'OCDE. La finalitat d'aquests estàndards és la lluita contra l'evasió fiscal internacional".

El caràcter evolutiu d'aquests estàndards i, en conseqüència, dels principis de la pròpia Llei 3/2009, també està recollit en la seva exposició de motius, quan afirma que:

"Es tracta d'un text que recull en el seu articulat l'evolució dels estàndards internacionals en matèria de cooperació internacional en la transparència de l'activitat financera i la cooperació en l'àmbit de la lluita contra l'evasió fiscal".

Setè.- La resolució impugnada fa referència als comentaris a l'article 26 del model OCDE de conveni tributari sobre la renda i el patrimoni, en la redacció de 17 de juliol de 2012, els quals contemplen, en el seu apartat 8.f), un supòsit totalment equiparable a l'actual, en què la forma habitual d'utilització d'una targeta de crèdit d'una entitat bancària estrangera, suggereix a les autoritats d'un Estat que els titulars d'aquella són residents fiscals al mateix. Doncs bé, en aquests casos, els comentaris admeten que la sol·licitud d'informació fiscal indiqui merament el número de la targeta de crèdit.

La recurrent al·lega que no es pot atendre al contingut d'aquests comentaris, que no són font de dret a Andorra i són posteriors a la Llei 3/2009, la qual es remet a l'esmentat conveni de l'OCDE, en el seu text de 17 de juliol de 2008.

Ara bé, no es pot oblidar que els articles 1 i 2 de la Llei 3/2009 es remeten al text del conveni de l'OCDE de 17 de juliol de 2008, i que l'article 26.1 d'aquest conveni, que és el rellevant en aquest cas, no ha sofert modificacions en la versió de 2012. En conseqüència, no es pot dir que s'hagi aplicat en aquest cas una versió del conveni diferent de la que contempla la Llei 3/2009.

És cert que els comentaris al conveni aprovats l'any 2012 han inclòs noves especificacions, però això no és sinó la lògica conseqüència del caràcter evolutiu dels estàndards internacionals en matèria de cooperació en la lluita contra l'evasió fiscal, evolució que la pròpia Llei 3/2009 reconeix i incorpora al seu articulat, com s'indica en l'exposició de motius, abans esmentada.

De la mateixa manera, el fet que el nou Conveni entre el Principat d'Andorra i el Regne d'Espanya per evitar la doble imposició en matèria d'impostos sobre la renda i prevenir l'evasió fiscal (que encara no està en vigor) contingui un Protocol que incorpora noves precisions en aquesta matèria, no exclou que, segons les consideracions anteriors, sigui admissible actualment una petició d'informació fiscal com la que s'examina.

En conseqüència, procedeix desestimar íntegrament el recurs d'apel·lació i confirma en els seus propis termes la sentència impugnada.

Vuitè.- No s'aprecia una especial temeritat ni mala fe que justifiqui la imposició de les costes causades en aquesta instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació que interposa l'entitat ORG_0 contra la sentència dictada el 16 d'octubre de 2015 per la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, la qual es confirma en els seus propis termes.

Segon.- No fer un especial pronunciament sobre les costes causades.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.