Treball d'una persona assegurada en baixa mèdica (0072/11)

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Yves Picod Albert Andrés Pereira

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Administrativa

Núm. de Protocol: SS-0041-1/10 TSA: 030/11

S E N T È N C I A NÚM. 72-2011

PARTS:

Apel·lant: CASS

Representant: Ruiz

Advocat: Jover

Apel·lada: Vilar

Representant i Advocat Benítez

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : M.I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M.I. Sr. Bernard Plagnet

M.I. Sr. Yves Picod

A la vila d'Andorra la Vella, el 23 de novembre de 2011

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número SS-0041-1/10

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet el qual expressa el parer del Tribunal.

A N T E C E D E N T S D E F E T

1.- La Sra. Vilar va interposar recurs contra la resolució de la CASS de data 2 de juny de 2010, confirmant en alçada la decisió del 30 de març de 2010, tot sol·licitant l'anul·lació de l'acte impugnat

2.- En la sentencia del 3 de març del 2011, el Tribunal de Batlles ha estimat la demanda promoguda per la Sra. Vilar.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 18 d'abril del 2011, la CASS manifesta principalment que:

- ha aplicat les competències que li són atribuïdes per la Llei 17/08.

-la sentencia recorreguda valora incorrectament les proves,

-hi ha elements indicatius i probatoris que permeten conloure que la Sra. Vilar va desenvolupar una tasca professional durant la baixa..

La CASS ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 31 de maig del 2011.

4.- En la seva contesta de data 9 de maig del 2011, la Sra. Vilar manifesta principalment que:

-fa un examen crític dels testimonis

-pateix greus patologies que l'impedeixen treballar i també de seguir una conversació.

-entre el mes de novembre de 2009 i el 18 de febrer del 2010, ha rebut 21 trucades telefòniques de part de la Castillo, però el seu objectiu era principalment personal.

La interessada ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 27 de maig del 2011.

5.-- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

F O N A M E N T S D E D R E T

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- Sobre el procediment:

La CASS ha fet una correcta aplicació de les competències que li atribueix l'article 250 de la Llei 17/2008 del 3 d'octubre, segons els termes del qual:

Instrucció i tramitació

1.- L'expedient sancionador s'inicia d'ofici, per iniciativa pròpia, en virtut de les actes practicades pels serveis de la Caixa Andorrana de Seguretat Social com a resultat de la seva activitat de control del compliment de la legislació en matèria de seguretat social, arran d'una denúncia interposada per una persona interessada o per un representant d'una organització sindical o empresarial.

2.- La instrucció i la tramitació dels expedients sancionadors correspon als serveis de la Caixa Andorrana de Seguretat Social, que poden realitzar i practicar les diligències que siguin necessàries per a la comprovació i aclariment dels fets objecte de l'expedient

L'expedient sancionador de data 24 de febrer de 2010 (veure foli 28), menciona que els serveis de la CASS « van rebre una denuncia anònima », hipòtesi que no contempla l'article citat més amunt. Però remarquem que els serveis de la CASS han efectuat importants operacions de control, que entren en el camp d'aplicació de les seves competències. Podem per tant, concloure que els serveis de control de la CASS han actuat conforme a la intenció de perseguir l'interès general que se li ha assignat.

Tercer.- Sobre la imposició de les sancions

La CASS per resolució de data 2 de juny de 2010, que confirmava la decisió del 30 de març de 2010 decidia:

-la imposició d'una sanció principal de 208,26 EUR per la comissió d'una falta greu d'acord amb el que preveu els articles 239.3 c) i 245.b de la Llei 17/08;

-la imposició d'una sanció accessòria consistent en la reclamació solidaria amb Castillo de l'import de 23 626,72 EUR corresponents a l'atur de treball que la CASS li havia abonat indegudament des del dia 1 de desembre de 2008 fins el dia 17 de febrer de 2010 d'acord amb el que preveu l'article 246.3 de la Llei 17/08

Convé d'examinar si en aquest cas, l'aplicació d'aquestes sancions són conformes als texts sobre els quals es basen.

Segons l'article 239.3 c) de la Llei 17/08:

3. Són faltes greus de les persones assalariades, de les persones beneficiàries i de les persones sol·licitants de prestacions:

....c) Realitzar activitats professionals durant el període d'incapacitat temporal o de maternitat (la negreta es nostra)

La qüestió que presenta aquest litigi és per tant de determinar si la Sra. Vilar ha realitzat « activitats professionals » durant el període d'incapacitat temporal.

Els serveis de la CASS es basen en primer lloc, sobre diversos testimonis aportats pels empleats de la Castillo.

Podem mentrestant remarcar que certs testimonis s'han presentat a favor de l'assegurada Veure principalment folis:

98: « que mai ha parlat amb la Sra. Vilar en relació a l'organització de les vacances ni ha coincidit amb ella al seu lloc de treball »

99 : « que no coneix a la Sra. Vilar. »)

100: « que mai va veure treballar a la Sra. Vilar.).

Els testimonis desfavorables no són sempre els més precisos, per exemple:

Foli 91: la Sra. Vilar s'ocupava d'organitzar els plànings de vacances dels empleats de l'empresa... »que desconeix si la Sra. Vilar feia d'altres tasques i que únicament hi va parlar per telèfon »

foli 92: « que mai va coincidir a les botigues de l'empresa amb la Sra. Vilar. Que en diverses ocasions va parlar amb ella per telèfon ja que la Sra. Vilar s'ocupava de planificar les vacances... »

foli 93: « concretament la Sra. Vilar s'havia presentat en dues ocasions per ocupar-se de l'aparador ja que no li agradava la presentació que la Sra. V., mare del Sr. Bermudez, havia preparat » (veure igualment, foli 186: la persona precisa en el seu testimoni, « la relació laboral amb el Sr. Bermudez va acabar malament... » : foli 187.

Un altre testimoni indica: « ...que és possible que algunes persones hagin confós les germanes S. i doncs que hagin pensant que es tractava de la Sra. Vilar.. quan en realitat era la Sra. Ayuso. Que la Sra. Ayuso fa en alguna ocasió els aparadors i efectua tasques de planificació, malgrat precisa que qui els fa normalment és la Sra. V. » (veure foli 189).

Altres testimonis d'empleats afirmen que desconeixen la Sra. Vilar (veure folis 208, 210 i 212).

Igualment podem afegir el testimoni del Dr. ENTITY_11: « al seu criteri té moltes dificultats per mantenir una conversa fluida i per entendre tanmateix a les altres persones. Fins i tot ell té problemes a l'hora de mantenir una conversa amb la seva pacient » (veure foli 193).

Resulta del conjunt d'aquests testimonis que no queda acreditat que la interessada hagi exercit una activitat professional, en el sentit de l'article 239.3 c) de la Llei 17/08. En efecte una «activitat professional », suposa una activitat regular i no, si es presenta el cas, algunes visites puntuals. Podem notar que la Sra. Vilar era assalariada de la Castillo des de l'1 de juliol de 1980; és per tant perfectament concebible que la Sra. Vilar ha efectuat visites de simple cortesia. I això no equivalia que realitzés una activitat regular que s'hauria pogut qualificar de « professional ».

D'altra banda, els serveis de la CASS han valorat les trucades telefòniques efectuades i rebudes des del telèfon fix de casa de la Sra. Vilar. En aquest cas tampoc es tracta d'elements probatoris que provin que la interessada hagi realitzat una veritable activitat professional. Com s'ha indicat anteriorment, feia molts anys que coneixia els patrons de la Castillo i el seu marit treballa en aquesta pastisseria. Les comunicacions telefòniques poden per tant rellevar relacions de cortesia i no professionals. En tot cas, aquestes comunicacions no proven per si mateixes, que la Sra. Vilar hagi realitzat una activitat professional.

Per tant, cal concloure que les condicions requerides per l'article 239.3 c) no es compleixen en aquest cas i la sentencia per tant, s'ha de confirmar.

Quart .- Sobre la suspensió de la prestació d'incapacitat laboral.

La CASS basa aquesta suspensió sobre els articles 143 i 146 de la Llei 17/08:

Segons l'article 143:

Objecte. Les prestacions econòmiques per incapacitat temporal compensen parcialment la pèrdua d'ingressos d'una persona assegurada consecutiva a la interrupció temporal de l'activitat professional per motiu de malaltia o accident.

Segons l'article 146:

4.- La no presentació a les convocatòries de la Caixa Andorrana de Seguretat Social sense motiu justificat o la realització de qualsevol conducta contrària al procés curatiu en període d'incapacitat temporal, comporta l'alta administrativa i la suspensió de la prestació.

Aquesta suspensió fa part de les mesures cautelars que la CASS pot prendre en aplicació de l'article 235 de la Llei 17/08.

Aquesta suspensió ha se ser igualment revocada, en l'absència de prova que les condicions previstes pels texts refereix es compleixin.

Cinquè.- No s'aprecien circumstancies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

D E C I S I Ó

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer: Desestimar el recurs d'apel·lació presentat per la CASS

Segon: Confirmar la sentencia recorreguda i declarar que la resolució de la Comissió contenciosa de la CASS, de data 2 de juny de 2010, no és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa i, per tant, procedeixi la seva anul·lació, de la imposició de les sancions i de la suspensió de la prestació d'incapacitat laboral.

Tercer: De no efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.