Renuncia a la condició de funcionari comunal.

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Lluís Saura Lluivia

Núm. de Protocol: AD-0040-1/09 TSA: 08/10

S E N T È N C I A NÚM. 37-2010

PARTS:

Apel·lant-ada: Luís

Representant: Castrillo

Advocat: Pino

Apel·lant-ada: HBLE. COMÚ D'ANDORRA

Representant: Escudero

Advocat : Pino

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : : M.I. Sr. LLUIS SAURA LLUVIA

Magistrats: M.I. Sr. Bernard Plagnet

M.I. Sr. Albert Andrés Pereira

A la vila d'Andorra la Vella, el 17 de juny de 2010

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número AD-0040-1/09.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

A N T E C E D E N T S D E F E T

1.- La Sra. Luís va interposar recurs contra la desestimació tàcita del Comú d'Andorra la Vella, tot sol·licitant l'anul·lació de l'acte impugnat, la condemna del Comú a satisfer-li les retribucions deixades de percebre entre el 7 de desembre de 2005 i el 9 de març de 2009, com també una indemnització mínima de dues mensualitats per any de servei més la condemna en costes.

2.- En la sentencia de l'11 de gener del 2010, el Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda promoguda per la Sra. Luís

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 22 de febrer de 2010, l'Hble. HBLE. COMÚ D'ANDORRA manifesta principalment que:

-quant a les costes: la Sra. S. ha interposat la demanda del present procediment tot i que les seves pretensions son objecte d'altres procediments; és un clar abús de procediment;

-el Comú d'Andorra la Vella demana que es dicti que la dimissió de la Sra. Luís és ferma i definitiva;

-quant a la demanda d'indemnització: no podia la Sra. Luís demanar en la present causa allò que és objecte d'una altra causa i, doncs, procedeix la inadmissió de la demanda per litispendencia.

En la seva contesta al recurs d'apel·lació, de data 12 de març de 2010, l'Hble. HBLE. COMÚ D'ANDORRA manifesta principalment que:

-resulta que la petició en la present causa és radicalment contradictòria amb la petició que és objecte de la seva demanda jurisdiccional en la causa AD-0017-3/2009 (en curs) en la que demana que el Comú l'ha de reincorporar al seu anterior lloc de treball (guarderia infantil).

-en la present causa demana que es condemni al Comú a pagar les retribucions deixades de percebre durant el període de desembre de 2005 a març de 2009; el Comú pretén que -com estableix el Batlle- no es pot enriquir injustament puix en el període 2006-2009 va cobrar per treball fet fora del Comú almenys la suma de 75130 EUR. Es patent, doncs, que la petició és la mateixa, i esta portant en la present causa allò que ja fa objecte de l'anterior. La sanció processal ha de donar lloc a l'excepció de litispendencia i imposant-li les costes.

-la Sra. S. no pot invocar l'article 47. b de l'Ordinació de la funció publica comunal, puix va optar per la reintegració a la funció publica i el Comú va fer l'acte administratiu de reintegrar-la; però quan va rebre la sanció de reubicació en un lloc que no li va plaure, llavors va voler fer reviure el pretès dret que ja havia abandonat.

4.- En el seu recurs d'apel·lació de data 23 de febrer de 2010, la Sra. Luís manifesta principalment que:

-mai va poder reincorporar-se al seu lloc de treball en el Comú d'Andorra la Vella ni ha obtingut les retribucions que li haurien correspost durant el període de separació del servei;

-el Comú ha retardat l'execució de les resolucions judicials que afavorien la Sra. S. fins a fer-la, de fet, d'impossible execució.

En la seva contesta de data 12 de març, la Sra. Luís manifesta principalment que:

-la pretensió del Comú que es dicti que la dimissió de la Sra. Luís és ferma, efectiva i no és un acte receptiu ha d'ésser refusada de ple,

-l'excepció de litipendencia ha d'ésser refusada

-no correspon establir una condemna al pagament de les despeses de la Sra. S.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

F O N A M E N T S D E D R E T

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- En primer lloc, convé presentar un breu resum del procediment que ha donat lloc al present litigi.

La Sra. Luís va ser acomiadada pel Comú d'Andorra la Vella mitjançant resolució del 7 de desembre de 2005 (veure foli 128-135).

L'acte comunal va ser revocat per la jurisdicció administrativa. Per sentencia ferma emesa per la Sala administrativa del Tribunal Superior, de data 29 de febrer de 2008; en el punt Segon de la decisió, es diu « que la Sra. Luís únicament ha incorregut en un supòsit de falta greu de pertorbació greu del servei, remetent-se les actuacions a l'administració comunal a fi que actuï com en dret correspongui al referit extrem » (veure foli 36).

Per escrit de data 7 de març del 2008, la Sra. Luís ha demanat « requerir a l'administració comunal defenent a fi que reincorpori, immediatament, a la compareixent, en el seu lloc de treball » i demana també la « regularització salarial a comptar de la data d'inici de l'expedient disciplinari d'autes » (veure foli 93).

Per Aute del 7 d'octubre del 2008 situat en el marc del procediment d'execució de la sentencia, el Batlle acorda (veure folis 38 i següents):

-que l'Hble. Comú d'Andorra la Vella reincorpori immediatament a la Sra. Luís en el seu lloc de treball,

-requerir a la Sra. Luís que en el termini de vuit dies aporti extractes de punts de la CASS, així com els fulls de salari corresponents als treballs realitzats i als salaris percebuts durant el període que no en percebé de l'Hble. Comú d'Andorra la Vella.

Aquest Aute ha estat confirmat per un Aute de la Sala administrativa del Tribunal superior del 19 de desembre del 2008 (veure foli 44).

En data 28 de novembre de 2008, l'Hble. Comú d'Andorra la Vella ha adoptat una resolució d'expedient disciplinari (veure foli 91). El Comú resol: « imposar a la Sra. Luís una sanció de reubicació obligatòria a un altre lloc de treball i concretament al lloc de treball de recepcionista/administrativa de l'Estadi Comunal »

La Sra. Luís ha contestat aquesta resolució per un escrit de data 17 de desembre del 2008, pel qual la Sra. S. discuteix la sanció i demana que se li apliqui la suspensió temporal de funcions i de salari de quinze dies (veure foli 108).

El Tribunal de Batlles ha desestimat la seva demanda per una sentencia del 14 de gener de 2010 i aquesta sentencia és definitiva.

Per un escrit de data 9 de març de 2009, la Sra. Luís ha presentat una nova demanda: «Que per totes les raons exposades entenc que és preferible que presenti el meu cessament com a funcionari del Comú d'Andorra la Vella, en tant que Tècnic en educació infantil de l'Àrea d'Escoles Bressol...condicionat a l'aplicació de les mesures previstes a l'article 47 de la referida Ordinació de la funció publica del Comú d'Andorra la Vella, amb els contingut següents:

-Cobrar les retribucions deixades de percebre des del dia 7 de desembre de 2005 fins a la data de presentació de la present sol·licitud, degudament actualitzades.

-Percebre una indemnització, que es considera que no pot ésser inferior a dues mensualitats per any de servei al Comú d'Andorra la Vella, des del 7 de desembre de 2005-data de la resolució d'acomiadament del Comú- fins a l'actualitat »

Aquesta demanda ha estada desestimada per silenci administratiu, i és l'objecte del present litigi.

Tercer.- Per una resolució de data 28 de novembre de 2008, citada més amunt (veure foli 91), l'Hble. Comú d'Andorra la Vella resol «la Sra. Luís ha d'incorporar-se al nou lloc de treball el dia 1 de desembre del 2008, a les 9 hores » .

Però, a comptar del mateix dia, la Sra. Glòria Sanchez Fernandez « va constar d'alta al declarant Hble. Comú d'Andorra la Vella....de l'1 de desembre del 2008 fins a l'actualitat » (escrit de la CASS de data 18 de novembre del 2009, veure foli 148).

En resulta per tant d'aquests fets que la Sra. Luís s'ha reincorporat « jurídicament » al servei actiu. En aquesta data -l'1 de desembre del 2008- la Sra. S. no va prendre l'opció prevista al paràgraf « b » de l'article 47 de l'Ordinació de la funció pública d'Andorra la Vella, a saber « Cessar com a funcionari ». No pot per tant pretendre beneficiar-se de les disposicions de l'article 47.b i la seva demanda s'ha de rebutjar en aquest punt.

La solució del present litigi resulta per tant de l'anàlisi de la situació de la Sra. Luís en data de l'1 de desembre del 2008. Per consegüent, l'anàlisi de l'abast jurídic del seu escrit de data 9 de març de 2009 està fora d'aquest procés.

Quart: Sobre la litispendencia:

En el seu recurs d'apel·lació de data 23 de febrer de 2010, la Sra. Luís sol·licita «estimar la nostra demanda de data 26 de maig de 2009 amb tots els pronunciament en ella expressats ».

En aquesta demanda jurisdiccional de data 26 de maig de 2009, la interessada demana:

« Les retribucions que ha deixat de percebre des del dia 7 de desembre de 2005 fins a la data de presentació de la sol·licitud de data 9 de març de 2009, degudament actualitzades.

Una indemnització, que es considera que no pot ésser inferior a dues mensualitats per any de servei al Comú d'Andorra la Vella, des del 7 de desembre de 2005-data de la resolució d'acomiadament del Comú- fins al moment en què cessi efectivament com a funcionari » (veure foli 10).

Ara bé, la determinació del muntant de l'indemnització és precisament l'objecte de l'execució de la sentencia d'aquesta Sala de data 29 de febrer de 2008. Els termes de l'Aute del Batlle ocorreguts dins el marc d'aquesta execució són significatius « l'objecte de la regularització salarial consisteix en reparar el perjudici real causat a la Sra. Luís « (veure foli 41, l'Aute de data 7 d'octubre del 2008).

Les peticions per tant són idèntiques i l'excepció de lispendència s'ha d'acceptar.

Cinquè.- No s'aprecien circumstancies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància. En efecte, els escrits presentats per l'Hble. HBLE. COMÚ D'ANDORRA i per la Sra. Luís estan ben argumentats sobre el pla jurídic i no es pot considerar com a temerari i de mala fe.

D E C I S I Ó

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer: Desestimar els recursos d'apel·lació presentats per la Sra. Luís i per l'Hble. HBLE. COMÚ D'ANDORRA.

Segon: Confirmar la sentencia recorreguda i declarar que la decisió tàcita del Comú d'Andorra la Vella en relació amb la sol·licitud de l'agent presentada el 9 de març de 2009 és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Tercer: Declarar la litispendencia amb l'execució de la sentencia del 29 de febrer del 2008.

Quart De no efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentencia es ferma i executiva

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.