Guarda i custòdia compartida (5000312/2016)

Sentència

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Eulàlia Amat Llari Vincent Aniére

TSJC.- 0000486/2017 ORIGEN: 5000312/2016 - 00

NIG: 5300542120160002449

SENTÈNCIA

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 24 d'abril del 2018

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i els magistrats M.I. Sr. Vincent Anière i M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 21 d'octubre de 2016, i prèvia petició de citació a judici enregistrada el 24 d'agost de 2016, el Sr. Expósito va presentar demanda de modificació de mesures paterno-filials adreçada contra la Sra. Sancho en la què, després d'exposar la relació fàctica i l'argumentari jurídic que entenia d'aplicació al cas, suplicava dictar sentència d'acord amb els següents pronunciaments:

"A) Confiant la nostra filla Querol a la custòdia compartida d'ambdós progenitors.

Establint que la nostra filla romandrà amb cada progenitor la meitat del temps. Així:

a.- En període lectiu:

Per setmanes alternes, efectuant els canvis a la sortida del col·legi del darrer dia de classe.

Amb implementació progressiva de forma que els caps de setmana s'allarguin un dia cada mes fins arribar a les setmanes alternes. Així el primer mes els caps de setmana de dimecres a dilluns o primer dia escolar de la setmana següents, el següent, de dimarts a dilluns, o primer dia escolar de la setmana següent, el següent des del primer dia escolar de la setmana a la sortida de classe fins el primer dia escolar de la següent. Tot en el ben entès que quan la nena estigui sota la custòdia d'un progenitor podrà l'altre recollir-la a l'escola i tenir-la en la seva companyia fins l'endemà en que l'acompanyarà a classe tots els divendres.

b.- En vacances:

Corresponent al pare els anys senars: La primera part de Setmana Santa (del darrer dia de classe al segon diumenge) i de Nadal (des del darrer dia de classe al 30 de desembre a les 20 hores), les primeres quinzenes de juliol i agost i els dies 1 a 4 de setembre inclosos. I corresponent-li els anys parells: La segona part de Setmana Santa (des del segon diumenge a les 20 hores fins la vigília de la tornada a l'escola) i de Nadal (des del 30 de desembre a les 20 hores fins la vigília de la tornada a l'escola) i d'estiu, durant la segona quinzena de juliol i agost des del dia 4 de setembre a la vigília de la tornada a l'escola. El mateix règim s'estableix a l'invers a favor de la mare.

Corresponent a la mare els anys senars: La segona part de Setmana Santa (des del segon diumenge a les 20 hores fins la vigília de la tornada a l'escola) i de Nadal (des del 30 de desembre a les 20 hores fins la vigília de la tornada a l'escola), les segones quinzenes de juliol i agost i del 4 de setembre al primer dia lectiu i totes les vacances de Carnaval. I corresponent-li els anys parells: La primera part de Setmana Santa (del darrer dia de classe al segon diumenge) i de Nadal (des del darrer dia de classe al 30 de desembre a les 20 hores), les primeres quinzenes de juliol i agost i del dia 1 de setembre al 4 de setembre i totes les vacances de Tots Sants.

c.- Contacte telefònic diari breu.

Disposant que pare i mare hauran de fer front a les despeses de la nostra filla efectuant aportacions idèntiques en un compte obert a l'efecte (amb referència ENTITY_6) pel qual es vehiculin les despeses externes de la menor (les escolars, menjador, material, equipament, APA, bus escolar, metges, psicòlegs, activitats extraescolars consensuades). I assumint cada progenitor les que la menor produeixi quan està en la seva respectiva companyia. Tot en el ben entès que cada progenitor comptarà a la seva llar amb la roba, calçat i demès elements d'ús diari que satisfarà amb cabdals propis."

II.- En les audiències celebrades el 21 d'octubre de 2016 i el 13 de gener de 2017 el Ministeri Fiscal i la defenent respectivament varen contestar a la demanda formulada per l'agent. Així, la Sra. Sancho demanava el manteniment de les mesures acordades mitjançant Sentència de 9 de setembre de 2013 i recaiguda en els Autes B-0183-1/2013, oposant-se a la demanda i, en base als antecedents fàctics i als fonaments jurídics invocats, sol·licitant la íntegra desestimació de les pretensions plantejades per l'agent. El Ministeri Fiscal, al seu torn, manifestà no oposar-se a les mesures relacionades a la demanda en tant que aquestes, i la seva conveniència envers la menor, resultessin degudament acreditades en el moment processal oportú.

III.- La Sentència dictada per l'Hble. Batlle en data 26 d'octubre del 2017 va decidir:

"PRIMER.- Establir, en relació a la demanda de modificació de mesures paterno-filials presentada per part del Sr. Expósito contra la Sra. Sancho, les següents:

1.- Mantenir a càrrec d'ambdós progenitors la pàtria potestat compartida de la filla Querol.

2.- Establir per als propers 6 mesos un règim de guarda i custòdia a favor de la mare així com un règim de visites a favor del genitor no custodi concretat en la forma següent i amb la resta de precisions que s'esmenten al III Fonament de dret:

En període lectiu:

Entre setmana el pare romandrà amb la menor tots els dimarts i els dijous des de la sortida de l'escola i fins l'endemà en què la portarà a l'escola que correspongui a l'hora d'inici de la classe.

Els caps de setmana alterns, des del dijous a la sortida de l'escola fins el dilluns en què el tornarà a portar a l'escola a l'hora d'inici de les classes.

En període de vacances:

Els pares es repartiran els períodes de vacances per meitats i d'acord amb el següent:

Els anys senars el pare tindrà la seva filla totes les vacances de carnestoltes, la primera meitat de les vacances de Nadal (des del darrer dia lectiu fins les 20'00 hores del 30 de desembre), setmana santa (fins les 20' 00 hores del diumenge de resurrecció). i estiu: la primera quinzena dels mesos· de juliol i agost i els dies l a 4 de setembre inclosos. En relació als anys parells, l'Querol estarà amb el seu pare les vacances de tots sants, les segones meitats de Nadal (del 30 de desembre a les 20' 00 hores a la vigília de la tornada a l'escola), de setmana santa (des de les 20'00 hores del diumenge de resurrecció fins la vigília de la tornada a l'escola) i d'estiu, durant la segona quinzena de juliol i agost des del dia 4 de setembre a la vigília de la tornada a l'escola. El mateix règim s'estableix a l'invers a favor de la mare.

Aniversaris, onomàstiques i altres celebracions

L'Querol passarà amb el progenitor que correspongui el dia de l'aniversari, onomàstica i el dia del pare i de la mare des de les 09'00 hores i fins les 20'00 hores respectant-se però sempre les obligacions escolars i extraescolars que la mateixa pugui tenir. En relació a l'aniversari i onomàstica de la menor la nena passarà amb el pare els anys senars l'aniversari i amb la mare l'onomàstica i a l'inrevés els anys parells. En tot cas el progenitor que no es trobi en companyia de la menor el dia de l'aniversari o onomàstica de la filla podrà visitar-la el temps imprescindible per tal de poder-la felicitar personalment i en el seu cas entregar-li el corresponent detall o regal.

3.- Transcorreguts 6 mesos a comptar de la notificació de la present resolució s'implementarà, en relació a la custòdia de la menor, un règim de tipus compartit i per setmanes alternes d'acord amb el següent. L'estància amb cada un dels progenitors s'allargarà en períodes de 7 dies, començant el dilluns a la sortida de l'escola o en el seu cas activitat extraescolar i romandrà en la seva companyia fins el següent dilluns al matí, moment en que el deixarà a l'escola per a continuació l'altre progenitor recollir-lo de l'escola, o activitat extraescolar, a la tarda del mateix dilluns i així successivament, i això sens perjudici que les parts, respectant les estades de 7 dies amb cada un dels progenitors per cada 15, acordin de mutu acord un altre repartiment més convenient a la seva realitat i als interessos de la menor. Mantenir la pàtria potestat compartida de la filla Querol. Cal tenir en compte la resta de precisions que consten en el V Fonament de dret.

4.- Derivar les parts a un procediment de mediació familiar d'acord amb l'establert al IV Fonament de dret.

5.- Fixar una pensió d'aliments a càrrec del Sr. Expósito de 400EUR mensuals a satisfer entre els dies 1 i 5 de cada mes al núm. de compte que determini la Sra. Sancho. Aquesta quantitat s'incrementarà anyalment d'acord amb l'IPC. A comptar de la implementació de la guarda i custòdia compartida aquesta pensió es mantindrà però reduïda a 150EUR mensuals.

Les despeses de caràcter extraordinari es sufragaran en un 50% entre ambdós progenitors. S'entendran com a despeses extraordinàries aquelles que presentin un caràcter necessari i imprevisible. També es pagaran per meitats aquelles despeses extraescolars o de lleure que es consensuïn entre ambdós progenitors.

SEGON.- No efectuar especial condemna en costes."

FONAMENTS DE DRET

I.- Com a únic motiu del seu recurs, la representació processal de la Sra. Sancho argumenta la improcedència d'establir un règim de guarda i custòdia compartida pels dos progenitors en relació a la seva filla Querol i ho fonamenta, en primer lloc, en la tesi de que el Sr. Expósito ha tingut un comportament inapropiat amb la seva filla i ha manifestat de forma tossuda la seva voluntat de perjudicar econòmicament i moralment a la seva mandant, perjudicant indirectament d'aquesta manera el benestar de la seva filla, com es dedueix dels nombrosos judicis en curs per impagament del Sr. Expósito del cost de la hipoteca de la casa que van adquirir, o de les despeses comunitàries de la mateixa i, en l'àmbit penal, de l'existència d'una querella criminal i el seu complement d'injúries presentada per ella degut a l'actuació del defenent.

II.- Per tal de donar resposta als arguments de la recurrent, cal posar de relleu que, com destaca la jurisprudència d'aquesta Sala i en concret la Sentència de data 29 d'abril del 2016 que la resolució d'instància transcriu literalment, el règim de custòdia compartida presenta grans beneficis per l'evolució i el desenvolupament dels menors en les situacions de ruptura familiar, evitant el conflicte de lleialtats d'aquests respecte dels seus progenitors i propiciant un repartiment equilibrat dels deures que es deriven de la relacions paterno i materno filials. No obstant, això no significa que la seva posada en pràctica estigui exempta de problemes, de tal manera que en cada cas concret caldrà valorar si aquests darrers anul·len, o redueixen sensiblement els beneficis que l'adopció d'aquest règim ha de suposar pels menors i fins i tot pels seus progenitors, tenint, en tot cas, l'interès prevalent d'aquells i les capacitats d'aquests, d'acord amb els oportuns informes psicològics que constin a les actuacions.

III.- En el cas present, a l'informe elaborat per la psicòloga Sra. Querol en data 17 de febrer del 2016 a petició del Sr. Expósito (foli 28) es destaca que la menor Querol mostrava un vincle segur estant amb el seu pare, el contacte de la nena amb el seu progenitor era espontani, afectuós, segur, proper i responsable i l'Querol explicava amb alegria les coses que feia amb ell. D'altra banda, la Sra. Querol entén que el Sr. Expósito es mostrava com un pare interessat i preocupat amb l'educació de la seva filla, estava al corrent del que feia a l'escola, de la seva salut, tenia una actitud responsable i afectuosa en tot moment amb la seva filla, gaudia d'una adequada capacitat parental per afrontar la cura i atenció de la menor, disposava d'una xarxa familiar de recolzament, mostrava maduresa, responsabilitat i una bona predisposició pel que fa a la cura de la seva filla i, en conclusió, podia cuidar de l'Querol amb total seguretat per la criança d'aquesta, sense que pogués informar respecte a la capacitat de la Sra. Sancho, atès que aquesta no va voler anar al seu centre malgrat haver-li ofert aquesta possibilitat.

No obstant, la citada psicòloga entenia que en aquell moment no seria procedent establir la guarda i custòdia compartida de l'Querol, atès que la menor tenia llavors 4 anys i mig i el règim de guarda i custòdia compartida sols era recomanable a partir del 6 anys, obstacle que ha quedat superat atès que la filla dels litigants tenia set anys en el moment en què es va dictar la resolució objecte del present recurs, de tal manera que es podia veure beneficiada d'igual manera per la convivència amb el seu pare i amb la seva mare. D'altra banda, afirmava la citada psicòloga que el citat règim tampoc era recomanable, atès que no hi havia bona comunicació entre els progenitors, no obstant, com ha posat de relleu reiteradament la jurisprudència d'aquesta Sala, si per tal d'instaurar el citat règim fos necessària una bona comunicació entre els progenitors en pocs casos es podria establir i, en qualsevol cas, li seria fàcil al progenitor que no desitgés que es prengués aquesta mesura dificultar les comunicacions amb l'altre progenitor per impedir aquesta decisió.

IV.- Pel que fa a l'informe que s'aporta al foli 179, elaborat per la psicòloga Sra. Peña a instàncies de la Sra. Sancho el mes de maig del 2016 (foli 179), en ell es destacava que, en síntesi, la citada senyora presentava un perfil de personalitat adequat per cobrir les diferents necessitats afectives i de desenvolupament de la menor, essent congruents aquests resultats amb la resta d'exploracions realitzades i, com a conclusió i atès que no havia pogut entrevistar personalment al progenitor, estimava adient recomanar mantenir el règim de guarda i custòdia de la menor establert en aquell moment.

Finalment, en data 17 de juliol del 2017 la psicòloga Sra. Sevillano, designada per l'Hble. Batlle, va emetre un informe molt complert, després d'entrevistar-se als els dos progenitors i amb la seva filla, en el què destacava que l'Querol tenia una bona relació tant amb el seu pare com amb la seva mare, manifestant mostres d'afecte envers tots dos i mostrant una vinculació segura i satisfactòria amb el seu pare, encara que la relació amb la seva mare era més estreta. D'altra banda, considerava que els dos progenitors estaven capacitats per exercir la custòdia i tenir cura de manera satisfactòria de la menor Querol i que tots dos tenien la disponibilitat horària necessària per fer- se càrrec de la seva filla. No obstant, estimava que, tenint en compte l'edat de la nena i el conflicte existent entre els seus progenitors, no semblava adequat establir un règim de custòdia compartida sense abans ampliar el règim de visites a favor del pare per preparar aquest tipus de custòdia i insistia en la importància de que les dues parts s'impliquessin en un procés de mediació.

Tenint en compte els citats informes, la Sentència objecte del present recurs acorda augmentar progressivament els contactes entre pare i filla durant els següents sis mesos, mantenint la guarda i custòdia de la nena a favor de la mare i, una vegada transcorregut aquest termini, implementar un règim de guarda i custòdia compartida per setmanes alternes, termini que concorda amb el que recomana la Sra. Querol (foli 40) i aquesta Sala entén correcta aquesta decisió, tenint en compte que l'Hble. Batlle deriva a les parts a un procediment de mediació familiar a on es podrien resoldre, o disminuir les desavinences que existeixen entre els litigants i detectar la manca d'assoliment dels objectius que es cerquen amb el règim de guarda i custòdia compartida i que no consta que aquest període d'adaptació a un règim compartit no hagi donat els resultats que es buscaven.

V.- Pel que fa a les al·legacions de la recurrent en el sentit de que el dit règim tampoc és aconsellable degut a les dificultats que havien existit per tal de gestionar les visites de la nena al seu pare i el pagament de les despeses comunes quan ella era titular exclusiva de la guarda i custòdia de la seva filla i posa de relleu que, en l'informe presentat en data 17 de juliol del 2017, la psicòloga Sra. Sevillano conclou que la situació actual de manca de cooperació entre els progenitors no aconsella l'establiment d'una guarda i custòdia compartida, sent preferible augmentar el règim de visites en favor del progenitor no custodi per preparar que, posteriorment, es pugui implementar aquest règim, però tampoc aquest argument es pot estimar.

Com hem posat de relleu, la Sentència objecte del present recurs ja ha disposat un període transitori en el què s'incrementen els contactes del Sr. Expósito amb la seva filla per tal de que es produeixi la necessària adaptació de la nena a la nova situació abans d'instaurar un règim de guarda i custòdia compartida i ha derivat als litigants a un procediment de mediació familiar per tal d'intentar que disminueixin els conflictes derivats de custòdia de la menor. Per aquesta raó, entenem que, tant pel que fa a la guarda i custòdia compartida, com en relació al règim de visites que fins ara es seguia, sempre és precís que els progenitors de l'Querol s'esforcin en no crear problemes i complir el pactat de manera escrupolosa, ja que el règim de visites a la seva filla per part del Sr. Expósito que se seguia fins que es va dictar la resolució d'instància tampoc ha estat lliure de conflictes i és de presumir que de continuar-lo mantenint aquests tampoc disminuirien, ni menys encara desapareixerien. En qualsevol cas, el fet que la menor romangui amb cada un dels seus progenitors set dies seguits suposa uns canvis menys continuats de domicili per l'Querol, que podria afavorir que es reduïssin els conflictes entre els litigants.

VII.- Malgrat desestimar-se el recurs, no es fa expressa imposició de les costes d'aquesta alçada atesa la naturalesa del procediment i d'acord amb la facultat que atorga als Tribunals el capítol X de la Novel·la 82.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas,

Decisio

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la Sra. Sancho contra la Sentència dictada per l'Hble. Batlle en data 28 d'octubre del 2017, que CONFIRMEM íntegrament, sense fer especial pronunciament pel que fa a les costes d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. Presidenta de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.