Criteris d'atribució del domicili que inicialment havia estat familiar quan la custòdia dels fills és compartida (1000521/2019)

Sentència

Magistrats

Jaume Tor Porta Alexandra Cornelia Sola Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000414/2021 ORIGEN: 1000521/2019 - 00

NIG: 5300542120190003138

PARTS:

Apel·lant: Sra. Yuste

Representant: Sra. Marcos

Advocat: Criado

Apel·lant: Sr. Galan

Advocat: Sra. Esteban

Part : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Jaume Tor Porta

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: Criteris d'atribució del domicili que inicialment havia estat familiar quan la custòdia dels fills és compartida.

SENTÈNCIA 062-2022

Andorra la Vella, 6 d'abril del 2022. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- El 4-11-2019, la representació processal de la Sra. Yuste va interposar demanda de separació a tramitar pel procediment abreujat contra el Sr. Galan, sol·licitant es dictés Sentència declarant la separació dels litigants i adoptant el conjunt de mesures reguladores d'aquesta situació respecte de les filles dels litigants que es demanaven.

2.- El 18-11-2019, el Sr. Galan contestava la demanda de separació oposant-se a determinades de les pretensions que s'articulaven.

3.- El Ministeri Fiscal contestava les pretensions de les parts litigants, indicant que no s'oposava a les mateixes sempre que els fets que relataven resultessin degudament acreditats en el moment processal oportú.

4.- Practicats els mitjans de prova proposats i que es van declarar necessaris i pertinents, i evacuats per les parts litigants els seus respectius escrits de conclusions, en data 19-11-2020 requeia Sentència amb la següent part decisòria:

"Primer.- Estimar parcialment la demanda interposada per la senyora Yuste contra Galan i declarar la separació matrimonial dels consorts ans referits, com també la dissolució del seu règim econòmic matrimonial.

Segon.- Decretar les següents mesures paternofilials amb relació a llur filla menor Porras.

La pàtria potestat sobre la menor Porras serà compartida entre els seus 2 progenitors que hauran de concertar-se amb relació als aspectes més importants de la vida de la menor

La guarda i custòdia del menor Porras serà compartida, restant el menor amb cadascun dels seus progenitors, per setmanes alternes, del dilluns al finalitzar l'escola o les activitats escolars programades, al dilluns següent en què acompanyaran la menor a l'escola .

En quant a les vacances escolars:

Es deixa a criteri de les parts que manifesten ambdues que no han observat problemes fins a l'actualitat

En cas de desacord, es fixa, que la primera meitat de les vacances escolars correspondrà al pare, i la segona a la mare en anys senars; i viceversa en anys parells. La meitat es comptabilitzarà aritmèticament a comptar del primer dia festiu dins el dia anterior al retorn de l'escola; si el còmput és imparell, el retorn de la mare es farà a les 14.00 hores. Pels dies festius assenyalats com Nadal, la meitat serà a comptar del dia 30.12 a les 19.00 hores.

El dia de l'aniversari i de l'onomàstica del pare les menors estaran amb ell, i, en anys alternatius, el dia de l'onomàstica i aniversari de les menors. El dia de l'aniversari i de l'onomàstica de la mare, les menors estaran amb ella. Al pare li correspondrà estar amb les seves filles el dia de l'onomàstica i aniversari de les menors en anys parells i a la mare en anys senars.

Pels desplaçaments a fóra d'Andorra, el progenitor en aquell moment custodi, n'haurà d'informar a l'altre.

Contactes telefònics : es podran dur a terme de manera diària

Pensió d'aliments i despeses ordinàries i extraordinàries : els progenitors hauran de contribuir a les despeses generades per la seva filla menor a parts iguals. En aquest sentit, tot i que el senyor Galan indica que no ha pogut escollir les opcions escolars de les seves filles, no s'ha oposat en cap cas a assumir la seva part per meitats.

Tercer.- S'atribueix l'ús del domicili familiar al defenent senyor Galan i es fixa un període d'ús del domicili familiar de 3 anys, a comptar de la fermesa de la present resolució, termini al cap del qual cadascun dels consorts podrà exercitar la divisió de la cosa comuna si no assoleixen de mutu acord la venda del bé immoble o l'adjudicació a un dels consorts".

5.- La representació processal de la Sra. Yuste formulava petició d'aclariment i rectificació de la part dispositiva de la Sentència, que resultava rebutjada per Aute de 16-11-2021.

6.- Ambdues parts litigants han articulat recurs d'apel·lació contra la Sentència dictada.

El Sr. Galan pretèn la seva revocació parcial en relació amb la decisió adoptada sobre l'atribució del domicili familiar per tres anys, disposant en el seu lloc, que se li atribueixi l'ús del domicili familiar sense limitació temporal i subsidiàriament, en l'eventualitat que s'entengués que aquesta atribució havia d'obeir a un criteri de temporalitat es fixés a la majoria d'edat de la filla menor, tot imposant a la part actora el pagament de les costes ocasionades.

La representació processal de la Sra. Yuste interessa la modificació parcial de la Sentència dictada en el sentit que s'inclogui un pronunciament que disposi que els progenitors contribuiran al pagament de les despeses generades per les seves filles per meitats i a parts iguals i que els pares havien de contribuir al pagament d'aquestes despeses mentre les seves filles estudiessin amb un aprofitament acadèmic acreditat i/o fins que assolissin llur independència econòmica, constatant que la filla Conde estava cursant estudis universitaris a Madrid, de manera que els progenitors havien de continuar pagant les despeses en la forma acordada i tal com s'estava fent actualment. D'altra banda, i en relació amb l'atribució del domicili que havia estat familiar al Sr. Galan sol·licitava que es perllongués fins a la data de fermesa de la Sentència de primera instància, termini a partir del qual cadascun dels consorts podria exercitar la divisió de la cosa comuna si no aconseguien de mutu acord la venda del bé immoble o la seva adjudicació a un dels consorts. Tanmateix, interessa la condemna de la part adversa al pagament de les costes ocasionades en cas que s'oposés a les pretensions articulades tot confirmant per la resta els pronunciaments de la decisió de l'òrgan judicial d'instància.

El Ministeri Fiscal indicava no oposar-se al recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Galan considerant que a manca d'acord, la limitació temporal sol·licitada per la Sra. Yuste en arres a procedir a la liquidació del règim econòmic matrimonial, no podia fer objecte del present procediment de separació.

Els litigants s'han oposat als recursos d'apel·lació articulats de contrari.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Abans d'endinsar-nos en l'examen dels diferents motius de recurs que s'articulen en el present procediment, ressaltarem que la majoria de mesures acordades per l'òrgan judicial d'instància han estat acceptades pels litigants, cenyint-se l'objecte del recurs que es planteja exclusivament en relació amb l'abast temporal que s'ha realitzat sobre l'atribució de l'ús del domicili on roman el pare, i sobre el fet que la decisió dictada no es pronunciaria sobre l'obligació de contribuir per meitats a les despeses que les filles dels litigants poguessin requerir.

Concretament, el Sr. Galan pretèn principalment que l'atribució del domicili havia d'intervenir en el seu favor sense limitació temporal i subsidiàriament, en cas de considerar-se que una limitació temporal era necessària, aquesta havia d'intervenir a la majoria d'edat de na Porras, tractant-se de la filla més jove. Considera per això que la decisió d'instància s'apartava de la jurisprudència de la Sala dictada en aquest àmbit concret i deixava al marge l'interès prioritari de les filles que sempre havien expressat clarament la seva voluntat de mantenir-se en aquest apartament que per elles era el nucli familiar.

La representació processal de la Sra. Yuste considera, en canvi, que l'atribució de l'ús del domicili familiar en benefici del Sr. Galan havia de cessar a la data de fermesa de la Sentència d'instància. D'altra part, s'alça contra la decisió de l'òrgan judicial "a quo" interessant la seva revocació parcial en el sentit que es fixés que ambdós progenitors havien de contribuir al pagament de les despeses generades per les seves filles per meitats i a parts iguals i això per mentre aquestes estiguin estudiant i fins que assoleixin la independència econòmica.

Segon.- Pel que es refereix a la limitació temporal sobre l'atribució de l'ús del domicili que ocupa el Sr. Galan.

No es discuteix en aquesta alçada que quan va intervenir el trencament de la convivència entre els avui litigants, la mare marxava del domicili que fins llavors havia estat familiar, romanent en el mateix el Sr. Galan.

Ara, per resoldre els greuges que ambdós litigants plantegen sobre aquesta qüestió, hem de recordar que des d'un bon inici del trencament de la convivència entre els litigants, s'optava per una modalitat de guarda i custòdia compartida de les filles que comportava que la seva cura s'alternés per setmanes entre els seus progenitors.

Aquesta situació de fet resulta diversa d'aquella que concorria en les resolucions que la part recurrent invoca, on l'atribució del domicili que havia estat familiar, intervenia en favor del progenitor custodi. En efecte, a partir del moment en què els progenitors convenien d'una custòdia compartida de les seves filles, establien de fet, que les menors ja no residien habitualment al domicili d'un dels seus progenitors, passant a viure en dos domicilis alternativament. I no disposant en conseqüència d'una residència única, ja no podrà realitzar-se una adscripció indefinida de l'habitatge familiar en benefici dels fills i el progenitor custodi, sinó que el criteri determinant en aquesta eventualitat radicarà exclusivament en l'interès més necessitat de protecció dels consorts que contempla l'art. 56 de la LQM, criteri aquest que a la vista dels ingressos econòmics d'ambdós litigants (uns 3.000.- EUR bruts mensuals per la mare i uns 4.500.-

EUR bruts mensuals el pare) i de la situació econòmica confortable d'ambdós, ens aboca a confirmar el criteri relatiu a l'atribució temporal de l'habitatge en benefici del consort que l'ocupa.

Quant a l'abast temporal d'aquesta mesura, el criteri de 3 anys apareix excessiu ateses les condicions en què ens situem. En efecte, l'immoble que ocupa el Sr. Galan pertany a la comunitat de guanys existent entre ambdós litigants i en defecte d'una necessitat concreta justificada, l'atribució de l'habitatge en aquesta situació haurà d'intervenir per un període d'un any, computable des de la data de la present sentència a fi de facilitar la transició a una nova residència tant pel mateix Sr. Galan com per a les filles dels litigants, transcorregut el qual l'habitatge quedarà supeditat al procés de liquidació de la societat matrimonial existent.

En conseqüència escaurà desestimar el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Galan i estimar parcialment el recurs d'apel·lació articulat per la Sra. Yuste, modificant l'atribució temporal realitzada en la Sentència recorreguda, fixant una atribució de l'ús del domicili en favor del Sr. Galan d'un any comptador des de la data de la present Resolució.

Tercer.- Pel que es refereix al recurs articulat per la Sra. Yuste respecte de la contribució dels progenitors en les necessitats de les filles menors.

La resolució recorreguda res precisa sobre la contribució respectiva de cadascun dels progenitors en les necessitats de les menors, i encara que a la vista de les circumstàncies concurrents es pogués entendre que aquesta intervenia a parts iguals entre els progenitors com fins a la data han efectuat, es tracta d'un pronunciament imperatiu que inexorablement ha de contenir tota Sentència de separació quan existeixin fills menors d'edat.

En conseqüència també aquest motiu de recurs haurà de prosperar.

Quart.- Atesa la naturalesa familiar del present procediment, no escau fer pronunciament en relació a les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Galan i estimar parcialment el recurs d'apel·lació articulat per la representació processal de la Sra. Yuste contra la Sentència 112/2020 de data 19-11-2020 que es revoca en part en el sentit de fixar que l'atribució de l'ús del domicili que es realitza en l'apartat Tercer de la seva part dispositiva en favor del Sr. Galan intervindrà per un període d'un any a comptar de la present i disposant que ambdós progenitors hauran de contribuir per meitats en el pagament de les despeses generades per les filles del matrimoni per mentre aquestes estudiïn amb normal aprofitament i no siguin econòmicament independents dels seus progenitors. Per la resta escau confirmar la part dispositiva de la Sentència dictada.

No escau fer pronunciament sobre les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.