TRÀFIC DE DROGA TÒXICA (COCAïNA) - CONSUM INDIVIDUAL DE CANNABIS O DROGA DE TOXICITAT SIMILAR - INTRODUCCIÓ DE CANNABIS O DROGA DE TOXICITAT SIMILAR PER AL CONSUM PROPI

Sentència

Magistrats

Concepció Baron Mora Josep Maria Pijuan Canadell Anna Estragués Armengol

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Josep Maria Pijuan Canadell

Concepció Baron Mora

Anna Estragués Armengol

Andorra la Vella, vint-i-nou d'octubre del dos mil catorze.

VIST en judici oral i públic pel Molt Il·lustre Tribunal de Corts, la causa núm. TC-142-3/13, seguida pel presumpte delicte major d'importació de drogues tòxiques amfetamines i MDMA destinades a la venda en local d'esbarjo i per la presumpta contravenció penal d'introducció de producte estupefaent marihuana pel propi consum i de consum privat del mateix producte estupefaent, contra Carranza nascut el XXXX, de nacionalitat espanyola, i actualment pres per raó de la present causa i contra Pla nascut el XXXX, fill de XXXX i de XXXX, de nacionalitat espanyola, el qual no compareix malgrat haver estat degudament citat; és part acusadora el Ministeri Fiscal representat pel Sr. Marcos i advocat defensor del processat Carranza la lletrada Sra. Machado i advocat defensor del processat Pla la lletrada Sra. ENTITY_6; és ponent la Magistrada Sra. Concepció Baron Mora, havent designat el Tribunal, ponent per la redacció de la sentència, la Magistrada Sra. Anna Estragués Armengol.

Antecedents de fet

RESULTANT PRIMER : Són fets provats i així es declara que en data 29 de desembre del 2013 vers les 12.20 hores, els processats Carranza i Pla foren controlats per Agents del Servei de Policia quan entraven al Principat per la frontera del Riu Runer, circulant a l'interior de l'autobús de línia regular provinent de la vila de Reus (Tarragona, Espanya).

El processat Carranza lliurà, en ser requerit pels Agents, un embolcall contenint 1,384 grams nets de marihuana, producte que duia amagats als genitals i que portava a Andorra pel seu propi consum, consum que d'altra part ja havia efectuat amb anterioritat, aquell mateix mes, al país . Efectuat un escorcoll, foren igualment trobats en la seva possessió, 0,1647 grams nets de MDMA que guardava en el seu anorac.

El processat Pla lliurà igualment, en ser requerit pels Agents de Policia, un embolcall amb 0,0462 grams nets de amfetamina que duia amagats als calçotets i que havia adquirit a Tarragona, pel seu propi consum.

Així mateix, a l'interior de les maletes que els processats deixaren a l'interior de l'autobús i que foren posteriorment recuperades a l'estació radicada a Andorra la Vella, s'incautà, a la bossa de viatge propietat de Carranza, dins uns mitjons, 10 embolcalls contenint un total de 5,3421 grams nets de MDMA; 17 altres embolcalls contenint un total de 15,673 grams nets de amfetamina i altres 18 embolcalls contenint un total de 16,582 grams nets d'amfetamina, tots repartits en embolcalls de entre mig i un gram.

Aquesta droga, adquirida a Tarragona, Carranza i Pla la destinaven a la venda al Principat, durant la nit de Cap d'any, intercanviant a tal efecte, diversos missatges a través dels seus telèfons mòbils.

A la bossa de viatge del processat Pla s'incautà també 30,849 grams nets de marihuana que Pla portava a Andorra des de Tarragona pel seu propi consum.

RESULTANT SEGON : El Ministeri Fiscal en el seu escrit de qualificació provisional, considera els fets constitutius d'un delicte major d'importació de drogues tòxiques amfetamina i MDMA destinades a la venda en local d'esbarjo i de la contravenció penal d'introducció de producte estupefaent marihuana pel propi consum i consum privat del mateix producte tipificats als articles 283.1.c) posat en relació amb el 282.1 i 499 del Codi Penal i essent-ne els processats Carranza i Pla responsables en concepte d'autors i concorrent respecte del processat Pla la circumstància atenuant de ser menor de 21 anys i no concorrent circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal respecte del processat Carranza, sol·licita s'imposi al processat Carranza la pena de cinc anys de presó, multa en la quantia de tres mil cinc-cents euros i expulsió definitiva del Principat i al processat Pla la pena de dos anys i mig de presó, multa en la quantia de dos mil cinc-cents euros i expulsió definitiva del Principat així com el comís dels telèfons mòbils i dels ordinadors incautats i el pagament de les despeses processals causades.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional; reitera que Carranza va consumir marihuana a Andorra el dia de Nadal i que ambdós processats havien acordat la distribució de la droga a la discoteca "El Cau" d'Arinsal dies abans del control;

RESULTANT TERCER : La lletrada Sra. Calderón, Advocada defensora del processat Pla no es mostra, en el seu escrit de qualificació provisional, d'acord ni amb l'exposició de fets ni amb la qualificació jurídica ni petició de pena efectuada pel Ministeri Fiscal; indica que si bé el seu defensat tenia en la seva possessió amfetamines (0,0462 grams) i marihuana (30,849 grams) pel seu propi consum, la resta de drogues incautades eren propietat de Carranza que en duia a terme la venda sense cap tipus d'implicació del seu defensat.

Així, considera que els fets són únicament constitutius d'un delicte menor d'introducció de droga del tipus amfetamina en mínima quantitat i pel propi consum de l'article 284.1 del Codi Penal i de la contravenció penal d'introducció i consum de producte estupefaent marihuana prevista i penada a l'article 499 del Codi Penal i tenint en compte que el seu defensat és solter, viu a casa dels seus pares, està buscant treball, no té antecedents penals, es troba totalment integrat a la societat, concorre ensems les circumstàncies atenuants de la responsabilitat penal dels articles 26, 29.3 i 29.5 del Codi Penal i procedint aplicar la reducció qualificada de l'article 54.4 del Codi Penal, sol·licita se li imposi una pena única de tres mesos d'arrest nocturn condicionals sense multa, amb un termini de suspensió de tres mesos, havent-se de retornar al seu defensat la quantitat de 2.000 EUR que va pagar en concepte de fiança així com el seu telèfon mòbil i el seu ordinador.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional. Precisa que el tipus agreujat de venda en locals d'esbarjo no és d'aplicació doncs la simple intenció de fer-ho és insuficient; reitera que el seu defensat és un simple consumidor no havent-hi cap prova de que volgués vendre droga a Andorra. Pel que fa a la pena d'expulsió sol·licitada pel Ministeri Fiscal, s'hi oposa i subsidiàriament, demana que no sigui definitiva.

RESULTANT QUART : La lletrada Sra. Machado, Advocada del processat Carranza es mostra, en el seu escrit de qualificació provisional, parcialment d'acord amb l'exposició de fets efectuada pel Ministeri Fiscal. Precisa que la droga introduïda al Principat pel seu defensat no anava destinada a cap centre d'esbarjo ubicat al país sinó que era pel seu consum amb varis amics en un lloc privat de La Seu d'Urgell, per celebrar la nit de cap d'any.

Així entén que els fets són constitutius únicament d'un delicte major d'importació de drogues tòxiques de l'article 282.1 del Codi Penal i d'una contravenció penal d'introducció de marihuana pel propi consum de l'article 499 del Codi Penal, procedint l'absolució pel delicte de l'article 283.1.c) del Codi Penal i de la contravenció penal de consum de marihuana de l'article 499 del Codi Penal, no havent-hi indicis per a que siguin aplicats al seu patrocinat.

Pel que fa a la pena imposable, entén que s'haurà de tenir en compte que el seu defensat no té antecedents penals al Principat i que les seves circumstàncies personals són i han estat molt complicades per tot el que demana se li imposi, pel delicte major de l'article 282.1 del Codi Penal, la pena màxima de 15 mesos de presó dels quals la part ferma no superi els 8 mesos i una multa de 300 euros i pel que fa a la contravenció penal d'introducció de marihuana pel propi consum, demana se li imposi una multa de 100 euros; en referència a la pena d'expulsió definitiva del Principat sol·licitada pel Ministeri Fiscal, la considera totalment desproporcionada tenint en compte el tipus de delicte i les circumstàncies del cas.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional; posa de relleu que ha quedat provada l'existència d'una festa a La Seu d'Urgell i que la droga que duia el seu defensat en ser controlat al Principat anava destinada a aquella festa; que Carranza no la volia vendre a "El Cau" d'Arinsal. Afegeix que el tipus agreujat requereix que la droga es difongui en centres d'esbarjo i no que es tingui intenció de difondre-la en centres d'esbarjo per tot el què reitera la qualificació dels fets i petició de pena efectuats en el seu escrit de qualificació provisional afegint que l'expulsió no hauria de ser en cap cas superior a cinc anys. Demana igualment el retorn del mòbil i del portàtil incautats en el seu dia.

Fonaments de dret

CONSIDERANT PRIMER : Els fets declarats provats són constitutius d'un delicte major de importació de drogues tòxiques (amfetamina i MDMA) destinades a la venda i de la contravenció penal d'introducció de producte estupefaent marihuana pel propi consum i consum privat del mateix producte tipificats als articles 281.1 i 499 respectivament del Codi Penal.

Efectivament, de la prova practicada davant de Tribunal se'n desprèn que en data 29 de desembre del 2013 vers les 12.20 hores, els processats Carranza i Pla foren controlats per Agents del Servei de Policia quan entraven al Principat per la frontera del Riu Runer .

Ultra les drogues que duien pel seu propi consum - concretament Carranza 1,384 grams nets de marihuana i 0,1647 grams nets de MDMA i Pla 0,0462 grams nets de amfetamina i 30,849 grams de marihuana - se'ls trobà en possessió d'un total de 37,5971 grams de MDMA i amfetamina.

Aquestes substàncies on s'ha confirmat per part del laboratori central de salut pública del Principat (folis 126 a 214) que s'han identificat els principis actius MDMA, amfetamina i delta-9-terahidrocannabinol (THC) , es troben incloses pel que fa a les dues primeres, en la llista I i II (BOPA núm. 4 Any 21, 21.01.2009) del Conveni sobre substàncies psicòtropes fet a Viena el 21 de febrer de 1971 i la tercera en la llista I (BOPA núm. 4 any 21) de la Convenció única sobre estupefaents, feta a nova York el 30 de març de 1961, esmenada pel Protocol de 1972 de modificació de la Convenció.

Pel que fa al MDMA i a les amfetamines, els processats els volien, de comú acord, vendre a Andorra durant la nit de Cap d'Any.

Efectivament, tant la quantitat introduïda com el seu mode de presentació - en dosis de mig i un gram, guardades en un lloc separat de la resta - exclou que la destinessin al seu propi consum. Altrament, la versió facilitada pel processat Carranza de que el seu destí era una festa que s'havia de dur a terme a la vila de la Seu d'Urgell és totalment inversemblant doncs si el destí final era La Seu d'Urgell i ambdós processats venien de Tarragona, no té cap sentit introduir la droga a Andorra, amb el risc que comporta creuar una frontera, per tornar-la a dur després a Espanya, tornant a passar per la mateixa frontera. Igualment, és de notar que el mateix processat Pla nega que cap festa s'hagués de dur a terme a la vila de la Seu d'Urgell i que, encara que aquella festa s'hagués de dur a terme, com han declarat dos amics del processat Carranza el dia de la vista oral sense però massa concreció al respecte, res no prova que la droga anés destinada a aquell esdeveniment sinó que tot porta a creure que els processats la volien vendre al Principat.

En aquest sentit, és de notar que ambdós processats van declarar davant del Servei de Policia en ser detinguts, que la droga incautada era per vendre la nit de Cap d'Any a un local d'oci nocturn de la vila d'Arinsal, "El Cau", aportant precisions com el preu de venda de la droga : 20 EUR el gram i 10 EUR el mig gram, i si bé aquestes declaracions no poden ser tingudes en compte com a prova - en haver-se realitzat sense la presència d'Advocat al que van renunciar voluntàriament ambdós processats - sí que poden ser però valorades com a indicis, junt amb els altres ja esmentats i amb l'actitud de tots dos processats al mateix moment del control doncs és revelador el fet que cap d'ells va manifestar, a la frontera, en ser controlats pels Agents del Servei de Policia, que duien equipatge a l'autobús sinó que el van deixar a l'interior, no assabentant-se el Servei de Policia de la seva existència fins que va rebre l'avís de la conductora de l'autobús, de que a l'arribada a l'estació, hi havia tres maletes que no havien estat reclamades per cap passatger. Casualment, aquestes maletes eren d'ambdós processats i contenien justament la major part de la droga tòxica incautada. L'actitud dels processats demostra així també que tots dos eren perfectament coneixedors del contingut de les maletes, no podent pretendre ara el processat Pla, pel fet que la droga MDMA i amfetamina es trobés en la maleta del processat Carranza, ignorar-ho tot al respecte.

Així mateix, de les transcripcions dels missatges de text dels telèfons mòbils dels processats Samsung Galaxy Mini GT S-5570 contingut en la bossa núm. de precinte PP042697 i Nokia model 200 contingut en la bossa núm. de precinte PP042696, obrant en autes als folis 224 i ss., se'n desprèn que ambdós processats, a més de ser consumidors de drogues, es dediquen conjuntament al tràfic de dites substàncies a Espanya i que es disposaven també a dur a terme aquesta activitat a Andorra. En aquest sentit són reveladores les converses mantingudes en data 24.12.2013 a les 22.25 hores entre el processat Pla i un tercer, al qual el primer diu "i komo me pillen porke ire cargado (....) k como nos pillen en andorra estamos listos" (foli 247). En aquest missatge, el processat Pla parla sempre en plural, essent efectivament controlat el dia d'autes a Andorra junt amb el processat ENTITY_7; igualment, obra en autes (foli 254), la transcripció de la conversa efectuada entre ambdós processats en data 27 de desembre del 2013 on es fa expressa menció al tràfic de droga tòxica dut a terme per ambdós : "... han salido 100 pavos de beneficio solo? Eran 15 de speed i 10 de K que solo vendí 8 y lo otro nos lo metimos y de speed vendi 13. ya yaa. K me agoo la ideaa pero k por esoo k ai k mirarr algoo mass el beneficio nengg porkee sino no ganamos pa naa sas." I seguidament afegeixen (foli 255) : "y ya pa fin de año vamos más cargados." (foli 255) essent precisament dos dies més tard, el 29.12.2013, quan són tots dos controlats a la frontera hispano-andorrana, amb tota la droga tòxica incautada en el marc de la present causa, de la qual clarament coneixien ambdós l'existència i la qual sense dubte destinaven a la venda al Principat, la nit de Cap d'Any.

CONSIDERANT SEGON : No obstant, tot i que la intenció dels processats era vendre aquesta droga a Andorra, probablement en un local d'oci nocturn d'Arinsal, la droga no va ser efectivament distribuïda en dit local per tot el què el tipus agreujat pel que acusa el Ministeri Fiscal de importació de drogues tòxiques destinades a la venda en local d'esbarjo tipificat a l'article 283.1.c) del Codi Penal posat en relació amb el 282.1 no podrà ser d'aplicació doncs aquest tipus penal, segons el ja establert per aquest tribunal "s'ha d'interpretar de manera restrictiva atès que l'acció de difondre és equivalent a la de divulgar o distribuir, és a dir que la difusió de droga en una centre d'esbarjo constitueix una activitat positiva de distribuir la droga i no tant sols la mera possessió encara que amb el propòsit de destinar-la a tercers (...)" (Tribunal de Corts, 27.04.2009, causa TC. 089-5/08) confirmada per la del Tribunal Superior de Justícia de data 24.09.2009 que disposa que ""El Tribunal de Corts ha fet una exacta interpretació d'aquell text, l'aplicació del qual comporta un agreujament considerable de la pena al retenir que el verb "difondre" s'havia d'entendre de l'acció de transmissió material de la droga a l'interior dels establiments enumerats per l'article 283 i no d'un simple acord de voluntats sobre la cessió (...) la simple possessió encara que la intenció sigui de cedir la droga a tercers, no es pot assimilar a la transmissió material d'aquest producte (...) ." per tot el què els fets declarats provats són constitutius en el present cas, d'un delicte major de importació de droga tòxica destinada a la venda previst i penat a l'article 282.1 del Codi Penal i d'una contravenció penal d'introducció de marihuana pel propi consum tipificada a l'article 499 del Codi Penal.

Altrament, el processat Carranza ha reconegut haver consumit marihuana a Andorra el mateix mes de desembre del 2013, en les seves anteriors visites al Principat, essent així també els fets constitutius d'una contravenció penal de consum privat de marihuana prevista i penada a l'article 499 del Codi Penal.

CONSIDERANT TERCER : Del referit delicte major d'importació de droga tòxica destinada a la venda i de la contravenció penal d'introducció de marihuana pel propi consum en són responsables, en concepte d'autors, els processats Pla i Carranza - el qual és ensems responsable d'una contravenció penal de consum privat de marihuana - per haver realitzat personalment el fets punibles de conformitat amb el que disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal.

CONSIDERANT QUART : No concorren en l'acusat Carranza circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal; pel que fa a Pla, concorre únicament la circumstància modificativa de la responsabilitat penal de ser menor de 21 anys a la data de producció dels fets, pel que procedirà aplicar- li la reducció qualificada de pena de conformitat amb el què disposa l'article 54 del Codi Penal, no havent quedat provat, com pretén la seva defensa, que hagués obrat per causa d'una addicció a les drogues tòxiques (art.29.3) ni que hagués procedit, abans de conèixer que el procediment es dirigís contra ell, a confessar la infracció a les autoritats (art.29.5) doncs el processat es limità a entregar la mínima quantitat de droga que duia a sobre al moment de control i un cop fou requerit, no revelant tampoc l'existència de la resta de droga fins que fou descoberta pels Agents de Policia segons el ja indicat.

CONSIDERANT CINQUÈ : Així mateix, d'acord amb el que estableix l'article 56 del Codi Penal, el tribunal tindrà en compte a l'hora de determinar la pena, la naturalesa i gravetat del fet delictiu així com les circumstàncies personals dels acusats que no tenen cap tipus d'arrelament al Principat, justificant així unes penes de presó - part ferma tenint en compte el greu risc per la salut pública que comporta l'actuació dels processats - multa i expulsió temporal del país.

CONSIDERANT SISÈ : No hi ha lloc d'exigir responsabilitat civil, si bé d'acord amb el que disposen els articles 174 i 175 del Codi de Procediment Penal, cal imposar als acusats el pagament de les despeses processals causades. Així mateix i d'acord amb el que disposen els articles 70 del Codi Penal i 177 del Codi de Procediment Penal, procedeix el comís i destrucció de la droga incautada així com el comís dels telèfons mòbils incautats en ser instruments del delicte doncs del control de dits aparells de telefonia se'n desprèn diverses converses entre ambdós processats relatives al tràfic de droga tòxica al Principat; no així dels ordinadors portàtils incautats en el seu dia als processats, dels que no consta s'hagi procedit al seu estudi i dels que cal acordar per tant el retorn .

VIST

les disposicions legals citades i altres de pertinent aplicació, el Molt Il·lustre Tribunal de Corts,

F A L L E M : que hem de condemnar i condemnem Pla, menor de 21 anys a la data de producció dels fets, en rebel·lia processal, com autor d'un delicte major d'importació de droga tòxica amfetamina i MDMA per destinar-la a la venda i com autor d'una contravenció penal d'introducció de producte estupefaent marihuana pel propi consum, a la pena de DOS (2) ANYS DE PRESÓ DELS QUALS UN (1) ANY FERM I LA RESTA CONDICIONAL AMB UN TERMINI DE SUSPENSIÓ DE LA CONDEMNA DE QUATRE (4) ANYS, multa en la quantia de MIL CINC-CENTS (1.500) EUROS i EXPULSIÓ DEL PRINCIPAT PER UN PERÍODE DE QUINZE (15) ANYS.

I hem de condemnar i condemnem Carranza pel que no concorren circumstàncies modificatives de la responsabilitat penal, com autor d'un delicte major d'importació de droga tòxica amfetamina i MDMA per destinar-la a la venda i com autor d'una contravenció penal d'introducció de producte estupefaent marihuana pel propi consum i altra de consum privat del mateix producte, a una pena de TRES (3) ANYS DE PRESÓ dels quals DOS (2) ANYS FERMS I LA RESTA CONDICIONAL, AMB UN TERMINI DE SUSPENSIÓ DE LA CONDEMNA DE QUATRE ANYS, MULTA EN LA QUANTIA DE MIL CINC-CENTS (1.500) EUROS i EXPULSIÓ DEL PRINCIPAT PER UN PERÍODE DE QUINZE (15) ANYS.

I a ambdós, al pagament solidari de les despeses processals causades.

Així mateix, procedeix acordar el comís i destrucció de la droga incautada així com el comís dels telèfons mòbils continguts en les bosses PP042697 i PP042696, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil.

Aquesta sentència és, pel que fa al rebel, susceptible de recurs d'audiència en un termini de quinze dies a comptar del lliurament personal de la còpia de la sentència de conformitat amb el què disposen els articles 247 i següents del Codi de Procediment Penal i és, pel que fa a les altres parts, susceptible de recurs d'apel·lació en un termini de quinze dies següents a la notificació de conformitat amb el què disposa l'article 195, 199 i concordants del Codi de Procediment Penal.

Així per aquesta nostra sentència jutjant, ho pronunciem, manem i signem.