FURT AMB FORÇA EN LES COSES - FURT AMB ESCALAMENT

Sentència

Magistrats

Concepció Baron Mora Anna Estragués Armengol Enric Anglada Fors

S E N T È N C I A

Magistrats Srs.

Enric Anglada Fors

Concepció Baron Mora

Anna Estragués Armengol

Andorra la Vella, vint-i-sis de juny del dos mil tretze.

VIST en judici oral i públic pel Molt Il·lustre Tribunal de Corts, la causa núm. TC-042-3/11, instruïda per dos presumptes delictes majors de furt amb força en les coses i un presumpte delicte major continuat de furt amb força i escalament contra Nuñez nascut el XXXX, fill de H. V.. i de A.I., de nacionalitat portuguesa, amb darrer domicili XXXX i que en l'actualitat es trobaria residint a Portugal, el qual no compareix malgrat haver estat degudament citat; contra

Giner nascuda el XXXX, filla de XXXX i de XXXX, de nacionalitat espanyola, amb domicili a XXXX i contra Briones nascut el XXXX, fill de XXXX i de XXXX, de nacionalitat andorrana, amb domicili a XXX; defensa als processats

Nuñez i Giner el lletrat Sr. Tejada i al processat Briones la lletrada Sra. Arnau.

RESULTANT:

que són fets provats i així es declara que en dates 28 i 30 de març del 2011 així com 3 i 10 d'abril del 2011, el processat Nuñez i Giner posats de comú acord, es desplaçaren sempre de nit a l'empresa ORG_4 radicada a la zona industrial de Terra Vella (Andorra la Vella) on el processat R. s'introduïa al magatzem de la citada empresa per una finestra que tenia el vidre trencat; tot seguit, obria la porta a la processada R. que també hi entrava, emportant-se ambdós d'aquesta forma un total de 376 pneumàtics i llantes per un import de 37.501 EUR que el perjudicat Vara en nom de dita empresa reclama.

Que la nit del 17 al 18 d'abril del 2011 ambdós processats es dirigiren novament i amb idèntica finalitat al magatzem de ORG_4 on s'introduïren de la forma ans esmentada però on foren aquesta vegada sorpresos per Agents del Servei de Policia, amagats darrera d'una pila de pneumàtics, no podent emportar-se' res.

Practicat un escorcoll al processat R., se li incautà una nota manuscrita que li havia esta remesa, igual que en ocasions anteriors, pel també processat Briones i que contenia la llista de les mides i quantitats de pneumàtics que els processats R. i R. havien de sostreure per encàrrec del processat E., al que els hi lliuraven posteriorment venent-los en E..

El producte de la venda s'havia de repartir al 50% entre els processats R. i E..

Practicada una perquisició al domicili del processat s'incautaren entre altres, 41 pneumàtics i 8 xerricanes, incautant-se a l'ensems, a la seva cambra, diversos papers contenint anotacions manuscrites de persones, imports i vehicles.

Que no ha quedat provat que Nuñez penetrés, durant la nit del 6 al 7 de setembre del 2010, a l'empresa BPR COMPETICIÓ radicada a Encamp sostraient-ne peces i mercaderia diversa entre la qual 3 parells de botins marca Sabelt i Omp, ni que entre els mesos de gener a abril del 2011 sostragués diverses xerricanes, gasolina, bidons d'oli i material divers del CENTRE D'ACTIVITATS D'AVENTURA DE ORG_1 (SAETDE) radicat a l'aparcament del Cubil de les pistes de Grau-Roig

Fonaments de dret

RESULTANT: que el Ministeri Fiscal, que considera provada no només l'autoria dels fets ocorreguts a ORG_4 sinó també els ocorreguts a l'empresa BPR COMPETICIÓ i ORG_1, els qualifica com essent constitutius de dos delictes majors de furt amb força en les coses i altre delicte major continuat de furt amb força i escalament, tipificats i penats respectivament als articles 199.1 apartats a) i b) del Codi Penal, essent el processat R., responsable en concepte d'autor dels dos delictes majors de furt amb força en les coses i del delicte major continuat de furt amb força i escalament i la processada R. responsable en concepte d'autora, del delicte major continuat de furt amb força i escalament, essent-ho el processat E. en concepte d'inductor; indica que concorre respecte dels tres processats, la circumstància atenuant de ser menors de 21 anys de l'article 26 del Codi Penal per tot el què demana s'imposi al processat R. la pena de dos (2) anys de presó part condicional, amb un termini de suspensió de la condemna de quatre (4) anys i a cadascun dels processats R. i E. la pena de divuit (18) mesos de presó part condicional amb un termini de suspensió de la condemna de quatre (4) anys així com per a tots ells, el pagament de les despeses processals causades.

En concepte de responsabilitat civil, el processat R. indemnitzarà a A.P.P.- en nom i representació de ORG_6 - en els imports de 355,95 EUR per les 21 xerricanes sostretes; 55,95 EUR pel radiador sostret; 611,88 EUR pels 540 lirtes de benzina sostrets així com en l'import que resulti acreditat pel cadenat trencat.

Així mateix, els processats R., R. i E. indemnitzaran, solidàriament a Vara (PNEUMÀTICS UNIÓ) en l'import que resti acreditat a la data de la vista oral per quant aquest ha recuperat part dels pneumàtics que li foren sostrets.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional demanant que el perjudicat M.R. sigui indemnitzat en les quantitats que en període d'execució quedin acreditades.

RESULTANT: que la lletrada Sra. Arnau, Advocada de Briones no es mostra d'acord ni amb l'exposició de fets, ni amb la qualificació jurídica ni petició de pena efectuada pel Mgfc. Ministeri Fiscal estimant que no hi ha proves en autes en relació a la comissió per part del seu defensat del delicte major del que se'l acusa, en qualitat d'inductor; explica en primer lloc que el seu defensat ha negat sempre els fets relatats pel processat R., essent la realitat del que succeí molt diferent a la que afirma el Ministeri Públic; que no consta en autes cap testimoni que pugui corroborar la versió del processat R. i la única prova que hi ha en autes són dos declaracions totalment contradictòries d'una i altra part; que el seu defensat no és un delinqüent ni ha comès el delicte que se li atribueix ni cap d'altre tipus; que les afirmacions del processat R. en cap cas són prova suficient ni per presumir cap conducta punible i menys per imputar-li la comissió de cap delicte desprès de tota la instrucció sumarial en la qual la seva autoria està encara per provar, per tot el què demana la lliure absolució del seu defensat, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil.

Subsidiàriament , pel cas que aquest tribunal estimés la responsabilitat del seu defensat en relació als fets pels quals fou processat, discrepa de la pena sol·licitada pel Ministeri Públic la qual considera excessiva atenent a les circumstàncies que concorren en el seu defensat, demanant se li imposi una pena no superior a un any de presó del qual la part ferma s'ajusti al temps en que el Sr. E. va estar privat de llibertat i la resta condicional. Pel que fa a la responsabilitat civil, entén que s'hauria de limitar únicament als 41 pneumàtics trobats al domicili del Sr. E. i en cap cas a la resta de les rodes furtades; que a més, donat que aquest material fou tot recuperat per la propietat del mateix, no procedeix efectuar cap condemna en concepte de responsabilitat civil.

En l'acte de la vista oral, eleva a definitiva la seva qualificació provisional.

RESULTANT: que el lletrat Sr. Tejada, Advocat defensor dels processats Nuñez i Giner indica, en el seu escrit de qualificació provisional, que respecte dels fets relacionats amb l'empresa PENUMÀTICS UNIÓ, efectivament el processat R. M. admeté haver entrat, en companyia de la seva parella R. G., en dues ocasions, la primera el 3 d'abril del 2010 emportant-se uns quants pneumàtics de nombre indeterminat - entre 20 i 30 - i la segona el 17 d'abril del 2010 quan va ser controlat pel Servei de Policia; que en totes dues ocasions entrà per una finestra que tenia el vidre trencat i obrint la porta principal per tal que entrés la seva parella sentimental a ajudar-lo a desplaçar els pneumàtics.

Que també dels fets es desprèn que el Sr. R. assistit de la seva parella sentimental, es dirigí a l'empresa de pneumàtics amb prèvia indicació del processat E., el qual li donava una llista de pneumàtics a furtar, els quals els posseïa després a casa seva (Borda de Joan Pere) i els venia a amics i coneguts i on tenia també una màquina de muntatge i desmuntatge d'aquest tipus de material.

Que així, encara que R. i R. participaren en els fets d'autes, no es poden ni acusar ni encara menys penar, per la sostracció de més de 300 pneumàtics desapareguts i localitzats, molts d'ells en el domicili del Sr. E., sinó únicament d'unes 20-30 unitats reconegudes per ells mateixos en les seves declaracions.

Que respecte dels fets relacionats amb GrandValira i Saetde, exposa que no s'ha pogut aportar cap prova que relacioni inequívocament al Sr. R. amb els furts de diferents recipients de gasolina; que és més, la persona denunciant per part de Saetde, Sr. Duque va reconèixer les vuit garrafes trobades en el domicili del Sr. E. com sent de la mateixa marca i model que les que pertanyien a l'empresa . Que sigui com sigui, de la coincidència entre el model i la marca no es pot concloure que siguin les mateixes garrafes sostretes i encara menys es pot concloure res al respecte de la seva autoria amb el processat R. M..

Que respecte del comerç ORG_3, indica que a R. se li van trobar dos parells de botins de competició que manifestà haver adquirit al Karting de El Vendrell (Tarragona) no podent-se acreditar inequívocament que els models trobats en el domicili de R. fossin els mateixos furtats al comerç indicat .

Que així, els fets són constitutius d'un delicte major de furt amb escalament del qual els seus defensats en són responsables en concepte d'autors, concorrent la circumstància modificativa atenuant de ser ambdós menors de 21 anys, per tot el què procedeix imposar a en R. la pena de un (1) any de presó, part condicional, amb el termini de suspensió de la condemna de dos (2) anys i a na R. la pena de vuit (8) mesos de presó, part condicional, amb un termini de suspensió de la condemna de dos (2) anys .

I en concepte de responsabilitat civil, manifesta que caldrà imposar el pagament solidari entre tots els processats i en favor del Sr. X.M.R.(PNEUMÀTICS UNIÓ) de l'import que resti acreditat a la data de la vista oral, compte tingut de la quantitat de pneumàtics que ja foren recuperats.

En l'acte de la vista oral eleva a definitiva la seva qualificació provisional salvat pel que fa a na R. G. que ha de ser considerada còmplice del delicte major de furt continuat del que se l'acusa, un dels quals en grau de temptativa, havent de quedar la responsabilitat civil a acreditar en període d'execució.

CONSIDERANT: que la prova en el procés penal, és l'activitat processal de les parts i del jutjador destinada a formar la convicció d'aquest darrer sobre la veracitat o certesa dels fets afirmats per les parts; que sempre interessa la càrrega de la prova en sentit material, és a dir que és absolutament necessari determinar el que succeeix quan existeix el mínim dubte sobre la veracitat o certesa dels fets rellevants per al pronunciament de la condemna o en el seu cas, absolució.

Que en el present cas i pel que fa als fets relatius a la societat ORG_0, si bé és cert que en la perquisició efectuada al domicili del processat R. s'incautaren unes sabates marca Salomon així com tres parells de sabates tipus botí de competició d'automobilisme de les marques SABELT i OMP i un bidó de gasolina tipus "xerricana" - i no tota la resta de material per valor de 6000 EUR denunciat com a sostret de dit establiment - no és menys cert que pel que fa a les sabates esportives, el processat ha negat en tot moment haver- les agafat en el local de dita societat amb el que ha manifestat no tenir res a veure, precisant de forma constant i reiterada, haver-les adquirit a la vila de El Vendrell destinant-les a fer karting en dita localitat o al Pla de Sant Tirs, com ha confirmat també la seva companya.

Així mateix, la persona que declarà en nom del comerç ORG_3 en data 19 d'abril del 2011 (ENTITY_10) manifestà que si bé les sabatilles incautades a en R. podrien provenir del seu establiment, un parell d'elles resulta força usat i duu una plantilla que no és la original sinó la que posen els corredors, afegint que és possible que material d'aquestes característiques, caducat i per tant no apte per competir, sigui adquirit als països veïns; altrament, la Presidenta de la societat ORG_3 (ENTITY_14) declarà en el seu dia (folis 582 i ss.) que tot i vendre sabates com les incautades al processat, no pot assegurar si són de la seva propietat ja que hi ha tres altres empreses al Principat que en venen de mateixes característiques a Andorra, renunciant ensems a res reclamar en haver estat indemnitzada per la seva companyia d'assegurances.

Pel que fa a les garrafes de benzina incautades a en R. i a en E., si bé és cert que obren en autes diverses denúncies formulades pel Sr. Duque per la sostracció de diverses garrafes propietat de ORG_6, no és menys cert que R. els ha negat sempre, havent manifestat en P. que un testimoni li hauria explicat, a l'ocasió d'una de les sostraccions, haver vist un vehicle Volkswagen Golf al lloc, no constant que en R. en posseeixi cap - contràriament a en E. - que al respecte de les garrafes trobades al seu domicili, ha declarat que li van ser donades per R.; que aquestes versions contradictòries junt amb la declaració de P. que tot i afirmar el dia de la vista oral, que les garrafes que li foren mostrades pel Servei de Policia són com les que li van ser sostretes, tractant-se però totes de garrafes o xerricanes estàndards, sense cap distintiu, no podent per tant afirmar que són les seves.

Així, no havent-se pogut establir davant d'aquest Tribunal prova de culpabilitat al respecte de dits fets (BPR Competició i SAETDE) contra Nuñez únic contra el qual es formula acusació al respecte i essent bàsica l'aplicació de la presumpció d'innocència i del principi "in dubio pro reo", procedirà per tant la seva lliure absolució, no havent-hi lloc a exigir responsabilitat civil.

CONSIDERANT: que no així pel que fa als fets ocorreguts a l'empresa ORG_4 doncs malgrat Nuñez i Giner hagin reconegut inicialment haver anat en dit local en un total de dues ocasions, Nuñez acabà declarant, al final de la instrucció en data 26 de juliol del 2011, que en realitat hi accediren, sempre conjuntament, en un total de quatre ocasions, trobant-se dits fets corroborats per les filmacions obrant en autes, corresponents als dies 28.03.2011, 30.03.2011, 03.04.2011 i 10.04.2011 per quan en data 17.04.2011 foren detinguts, a l'interior del local, no podent-se'n endur res.

Que en dites filmacions (folis 165 a 190 i 491 a 506) s'observa la presència d'una noia, la processada R. M. i la presència del vehicle marca Nissan model GR titularitat de la mare del processat R. que n'era però l'usuari habitual.

Que en R. ha reconegut així mateix haver accedit en dit local sempre per una finestra situada a 1,5 metres d'alçada, la qual ja es trobava trencada, com ha admès el gerent del local Sr. Vara. Que un cop a l'interior, obria la porta a la seva companya R. la qual a més d'efectuar tasques de vigilància, ajudava a en R. a traslladar els pneumàtics que prèviament E. els havia encarregat.

Que d'aquesta forma van sostreure un total de 376 pneumàtics per import de 37.501 euros doncs no només així ho ha declarat el perjudicat, a través de l'inventari efectuat sinó que així ho corroboren les altres proves practicades per quan, si bé els processat R. i R. van admetre en un primer moment només haver sostret 20 ó 30 pneumàtics, en E. declarà en període d'instrucció que li en van lliurar uns 70 ó 80 (folis 547 i ss.) per acabar dient a la vista oral que es tractava en realitat d'unes 50 rodes, volent tots amb evidència minimitzar la seva actuació i responsabilitat; no obstant, consta la declaració de diversos testimonis (Vaquero, ENTITY_16 ...) que afirmen que el pare del processat S. E. els oferí rodes que venia el seu fill a meitat de preu de mercat, dient que aquell en tenia en estoc en una borda, 200 ó 300 unitats; que també obren en autes declaracions de testimonis (Sevillano, Martin ....) que manifesten que S. E. oferia a nombrós personal de l'estació GrandValira, pneumàtics a preus molt interessants; que així mateix s'observa en els fotogrames obrant en autes, corresponents als fets ocorreguts en dates 03/04/2011 i 10/04/2011, un remolc de grans dimensions, tipus caixa, carregat fins a dalt de pneumàtics i caixes amb llantes ; que aquest remolc que es pot observar en les fotografies obrant en autes als folis 509 i ss. és de gran capacitat i s'hi troben encara les traces circulars deixades per la fricció dels pneumàtics; altrament, en la perquisició efectuada al domicili de S. E. i borda emprada per aquest en un terreny adjacent, s'incautà un total de 41 pneumàtics de diverses marques i dimensions, resta de les ja venudes amb anterioritat; que ensems, en el mòbil d'aquest darrer, es trobà un missatge SMS enviat per R. on li ofereix 100 pneumàtics per un total de 1.600 EUR (o sigui 16 EUR/unitat) o 150 pneumàtics per un total de 2000 EUR (a raó de 13,33 EUR/unitat), trobant-se igualment en possessió de E. una llibreta amb nombroses anotacions corresponent a transaccions ja efectuades.

Que és totalment inversemblant la versió facilitada per en E. segons la qual no coneixia l'origen il·lícit dels pneumàtics que li eren lliurats per en R. per quan el preu al que li eren oferts els mateixos ja l'havia per sí sol de fer dubtar al respecte del seu origen, més essent ell una persona que es declara coneixedora del món de l'automòbil i aficionat a la mecànica, disposant al seu domicili d'un petit taller de reparacions amb una màquina per muntar i desmuntar pneumàtics; altrament, es trobà en possessió de R., que diu haver actuat sempre en encàrrec de E., una nota manuscrita per E. amb la comanda efectuada el dia en que fou detingut R. i un certificat d'assegurança d'un remolc adquirit amb anterioritat pel pare de E. i emprat també per R. per transportar el material sostret a PENUMÀTICS UNIÓ. Així mateix, E. fou vist junt amb en R. pel perjudicat X.M.R.- que així ho ha declarat - a proximitat del seu local, inspeccionant el carrer, una nit en que el perjudicat efectuava vigilàncies per evitar continuar sent víctima dels fets descrits.

CONSIDERANT: que així, els fets declarats provats són constitutius d'un delicte major continuat de furt amb escalament tipificat a l'article 199.1.b) del Codi Penal en concórrer, en mèrits de l'ans exposat, tots els elements constitutius del tipus essent-ne responsables en concepte d'autors - i no còmplice com pretén al defensa de na R. - els processats Nuñez i Giner per haver realitzat personalment i de la forma descrita, els fets punibles i en concepte d'autor per inducció Briones, de conformitat amb el què disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal.

CONSIDERANT: que concorre per tots els processats la circumstància modificativa de la responsabilitat penal de ser menors de 21 anys a la data de producció dels fets, el que implica una reducció qualificada de pena de conformitat amb el què disposa l'article 54.3 del Codi Penal.

CONSIDERANT: que així mateix, l'article 56 del Codi Penal disposa que "El tribunal fixa la pena de manera raonada, dins els límits establerts per la llei, segons el que resulti de l'aplicació dels articles anteriors, valorant les circumstàncies atenuants i agreujants concurrents i, en general, la gravetat del fet, les circumstàncies personals i la reinserció social assolida pel condemnat o les expectatives que afavoreixin una futura reinserció (...)" procedint en el present cas imposar a Nuñez, Giner i Briones tenint en compte la gravetat dels fets però també la seva manca d'antecedents penals a efectes de reincidència i la seva edat jovenívola, una pena per cadascun de divuit (18) mesos de presó, en ferm la part ja complerta preventivament i la resta condicional, amb un termini de suspensió de la condemna de tres (3) anys.

CONSIDERANT: que el responsable penalment ho és també civilment procedirà, de conformitat amb el què disposa l'article 94 i ss. del Codi Penal, condemnar solidàriament als processats Nuñez, Giner i Briones a indemnitzar al perjudicat X.M.R.en nom de ORG_4 en la quantitat que en període d'execució quedi acreditada, en haver aquell recuperat part de la mercaderia sostreta.

CONSIDERANT: que altrament, de conformitat amb les disposicions dels articles 174 i 175 del Codi de Procediment Penal, els processats han de ser condemnats solidàriament al pagament de les despeses processals causades, inclosos honoraris d'Advocat, a acreditar en període d'execució.

VIST: les disposicions legals citades i altres de pertinent aplicació, el Molt Il·lustre Tribunal de Corts,

Decisio

F A L L E M : que hem d'absoldre i absolem Nuñez dels dos delictes majors de furt amb força en les coses dels que venia acusat en relació als fets ocorreguts a l'empresa ORG_3 i al Centre d'Activitats d'Aventura de ORG_1.

I hem de condemnar i condemnem Nuñez, en rebel·lia processal i Giner i Briones com autors d'un delicte major continuat de furt amb escalament, tipificat a l'article 199.1.b) del Codi Penal, concorrent per a tots ells la circumstància modificativa de la responsabilitat penal de ser menors de 21 anys a la data de producció dels fets, a la pena de divuit (18) mesos de presó, en ferm la part ja complerta preventivament i la resta condicional, amb un termini de suspensió de la condemna de tres (3) anys així com al pagament solidari de les despeses processals causades.

I en concepte de responsabilitat civil, Nuñez, Giner i Briones indemnitzaran solidàriament a X.M.R.en nom de ORG_4 en la quantitat que en període d'execució quedi acreditada.

Aquesta sentència és, pel que fa al rebel, susceptible de recurs d'audiència en un termini de quinze dies a comptar del lliurament personal de la còpia de la sentència de conformitat amb el què disposen els articles 247 i següents del Codi de Procediment Penal i és, pel que fa a les altres parts, susceptible de recurs d'apel·lació en un termini de quinze dies següents a la notificació de conformitat amb el què disposa l'article 195, 199 i concordants del Codi de Procediment Penal.

Així per aquesta nostra sentència jutjant, ho manem i signem.