Mesura cautelar TSJC 0039/14

Aute

Magistrats

Joan Manel Abril Campoy Pere Pastor Vilanova Vincent Aniére

TSJC-039/14

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 30 de juny del 2014.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, i els magistrats M.I. Sr. Pere Pastor Vilanova i M.I. Sr. Vincent Anière, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- La representació processal del Sr. Vara va formular, en data 10-06-2011, demanda d'embargament preventiu sobre els béns i drets de la mercantil Capellà, per a garantir l'import de 37.922,52.- euros de principal, amb més la suma de 6.826,05.- euros en concepte d'interessos i costes.

La representació processal de la mercantil defenent va presentar escrit, de data 4-07-2011, pel qual formulava oposició a l'embargament preventiu travat sobre els béns i drets per Aute de 21-06-2011.

II.- L'Hble. Tribunal de Batlles va dictar Aute, de data 6-12-2013, amb la següent part decisòria: "DECIDEIX

Primer.- No donar lloc a l'incident d'oposició a l'aute d'aquesta Batllia de data 4 de juliol del 2011, mitjançant el qual es travà embargament preventiu sobre els béns i drets de la societat Capellà, part actora incidental, i confirmar doncs aquesta darrera resolució judicial i les mesures adoptades en seguiment seu a tots els efectes.

Segon.- Imposar les costes processals pel que fa al present incident d'oposició a la societat Capellà, part agent incidental.

Tercer.- Notificar la present resolució a les parts interessades"

III.- La representació processal de la mercantil Capellà ha interposat recurs contra la resolució d'instància i, per escrit de conclusions de data de registre 4-04-2014, ha interessat, en consonància amb els arguments continguts en el mateix, la revocació de l'Aute dictat.

Per el contrari, la part recorreguda, per escrit de contesta a les conclusions, de data 6-05-2014, sol·licita la desestimació del recurs i la imposició a la recurrent de les costes processals.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy.

FONAMENTS DE DRET

I.- Els motius pels quals la societat que ha vist embargats preventivament els seus béns i drets formula recurs són els següents. En primer terme, considera que no s'ha valorat correctament l'exigència del periculum in mora. Així, la resolució esdevé contradictòria perquè se li imposa l'embargament malgrat no existir cap element que permeti acreditar que no complirà. Entén que el periculum in mora no ha estat provat, tota vegada que corresponia a l'adversa la prova de la voluntat de procedir a l'alienació de l'immoble i el tribunal accepta l'afirmació de l'adversa com a fet acreditatiu i inverteix la càrrega probatòria. Afegeix que l'Aute ha reconegut que no existeix cap embargament sobre la recurrent i no s'han provat les dificultats econòmiques, sense que hi hagi cap contenciós judicial contra l'apel·lant. Entén que segons la jurisprudència de la Sala civil s'ha de provar, pel demandant, que el defenent està intentant esdevenir inexecutable o insolvent i aquests extrems no consten.

II.- Esdevé doctrina reiterada d'aquesta Sala (cfr. Autes 30-03-2007, 17-01-2008 i l'Aute dictat en data 18- 07-2013 amb el rotlle TSJC-056/13) que la part que insta l'adopció de mesures cautelars ha d'acreditar la concurrència dels dos pressupòsits essencials: fumus boni iuris i periculum in mora, de manera que constitueix una càrrega probatòria que li pertoca, i, aleshores, la manca d'acreditació d'aquest pressupòsit de la mesura cautelar a ella perjudica i explica la desestimació de la seva adopció.

De conformitat amb aquestes premisses, la societat Capellà és una societat andorrana, que es va constituir en data 16-07-1999 i es va inscriure al Registre en data 23-07-1999. Ambdues parts litigants reconeixen que la mercantil andorrana disposa de béns immobles al Principat d'Andorra (cfr. Escrit de conclusions de la societat recurrent i escrit de contesta a l'oposició amb data de registre 27-07-2011), mentre que dels certificats de l'arxiu general de protocols de la Cambra de Notaris, de dates de registre d'entrada a la Cambra de 26-03 i 31-07- 2012, no consten béns i drets titularitat de la mateixa.

Amb les anteriors dades, i malgrat l'afirmació del demandant que es pretén alienar el terreny del qual és titular la societat andorrana, atesa la manca d'acreditació de la pretesa alienació, les pròpies afirmacions de les litigants relatives a l'existència d'almenys un bé immoble, el que eventualment seria objecte d'alienació, evidencien que existeixen béns i drets per a respondre de l'eventual resolució condemnatòria, de manera que no es pot entendre acreditat per l'actor, a quí incumbeix la càrrega de la prova dels pressupòsits de la mesura cautelar, la concurrencia del periculum in mora.

Consegüentment, el recurs ha de ser acollit i l'Aute revocat.

III. L'èxit del recurs s'ha de traduir en la no imposició de les costes processals d'aquesta alçada (Arg.Novel·la 82, cap. X). Quant a les costes de primera instancia, s'han d'imposar a la part agent (arg. Codi 7,51,5)

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

ESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de la societat Capellà contra l'Aute, de data 6-12-2013, de l'Hble. Tribunal de Batlles i revocar la seva part decisòria i declarar que procedeix estimar l'oposició formulada per la mercantil recurrent i deixar sense efecte l'embargament preventiu establert per l'Aute de 21-06-2011 sobre els béns i drets de Capellà Procedeix imposar a la part agent les costes processals derivades de la desestimació de la demanda d'embargament preventiu. No s'escau efectuar imposició de les costes processals d'aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-