Adopció de mesures urgents en base article 23 de la llei 1/2015 per eradicació de la violència de gènere i la violència domèstica (2000026/2020)

Aute

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Jaume Tor Porta Vincent Aniére

TSJC.- 0000333/2020 ORIGEN: 2000026/2020 - 00

NIG: 5300542120190003291

PARTS:

Apel·lant : Sr. Duque

Advocat : Sra. Alfaro

Apel·lat : Sra. Quesada

Procurador : Sr. Raya

Advocat : Sr. Espada

Part: MINISTERI FISCAL

AUTE 090-2021

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Jaume Tor Porta

Sra. Alexandra Cornella Sola

Andorra la Vella, el 29 de març del 2021. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

Primer.- En data 10 d'octubre de 2019, la senyora Quesada interposà demanda d'adopció mesures provisionals prèvies a la separació, de conformitat amb el contingut de l'article 63 de la Llei qualificada del matrimoni, contra el seu espòs, senyor Duque. Entre les mesures paternofilials sol·licitava en relació als seus fills comuns, Gomila (nascuda el XXXX, major d'edat) i Mena (nascut el XXXX, menor d'edat), l'establiment de la pàtria potestat compartida entre els progenitors, la guarda i custòdia provisional del fill menor, l'atribució de l'ús del domicili conjugal, l'establiment d'un règim de vistes a favor del progenitor no custodi i el pagament d'una pensió d'aliments per cadascun dels fills.

Així mateix i de conformitat amb el contingut de l'article 23.2 de la Llei 1/2015, per l'eradicació de la violència de gènere i de la violència domèstica, també sol·licitava que se li imposés: una ordre de protecció; una ordre d'allunyament al senyor Duque impedint-li que se li acostés a menys de mil metres a la rodona, així com tota classe de comunicacions; protecció judicial a la senyora Quesada en les oficines judicials; suspensió del dret a la sol·licitud, tinença, port i ús d'armes per part del senyor Duque amb l'obligació de dipositar-les on indiqui la Batllia; i el seguiment de tractament mèdic i/o psicològic per part de la senyora Quesada.

Segon.- Per escrit de data 31 d'octubre de 2019, el senyor Duque contestà la demanda d'adopció de mesures provisionals prèvies a la separació oposant-s'hi i formulant al seu torn demanda reconvencional, sol·licitant l'atribució de la guarda i custòdia del seu fill menor, l'atribució al seu favor de l'ús del domicili conjugal i un règim de visites del menor amb la mare, així com l'obligació de pagar-li la pensió d'aliments d'un import de 300 EUR mensuals i el 50% de les despeses extraordinàries. Negava l'existència de cap mena de maltractament i s'oposava a l'adopció de les mesures interessades per la senyora Quesada en base a la Llei 1/2015. Així mateix, entenia que no procedia efectuar cap pronunciament en relació a les costes judicials.

Tercer.- Practicada finalment la compareixença dels progenitors en data 21 de febrer de 2020, proposant respectivament les proves que interessaven i demanant ambdós, així com el propi Ministeri Fiscal, l'adopció de mesures provisionalíssimes per regular la situació familiar, i escoltat prèviament el menor en presència del Magnífic Ministeri Fiscal, l'Hble. Batlle d'instància, després de practicar les proves que considerà escaients, en data 26 de febrer de 2020 dictà Aute de mesures Urgents, en quina part dispositiva, entre altres, establia:

"DECIDEIX:

Primer.- Aprovar, de conformitat amb els disposicions dels articles 51.1 i 63 de la Llei qualificada del Matrimoni, les mesures urgents següents, les quals romandran vigents fins per tot el moment en què recaigui resolució o sentència en el marc del procediment de mesures provisionals:

Mantenir la pàtria potestat del menor Mena de forma compartida entre ambdós progenitors.

Atribuir la guarda i custòdia del menor al pare, Sr. Duque.

Fixar un règim de visites per la progenitora i el menor Mena a través del Servei de Trobada Familiar, d'una hora setmanal, quin dia establirà aquest Servei tenint en compte les circumstàncies escolars del menor. El primer contacte entre mare i fill s'efectuarà quan els professionals intervinents considerin que és adequat, en atenció a l'estat psicològic del menor.

En quant a les vacances, tenint en compte l'actual estadi processal i la conflictivitat existent entre el menor i la mare, no escau fixar cap règim de visites en favor de la progenitora, sense perjudici que aquesta el pugui sol·licitar amb informe favorable dels tècnics del Servei de Trobada Familiar.

Fixar una pensió per aliments en benefici del menor i a càrrec de la mare, en la suma de 245.- euros més la meitat de l'escola que ascendeix a 165.- euros de forma mensual; suma que haurà de ser majorada anyalment segons l'IPC, pagadors al compte corrent del progenitor dins dels 5 primers dies de cada mes.

Així mateix s'estableix l'obligació dels progenitors de satisfer el 50 % de les despeses extraordinàries generades pels menors.

L'atribució de l'ús del domicili conjugal a favor del progenitor custodi, Sr. Duque.

Ordre d'allunyament, tot prohibint al Sr. Duque que s'aproximi a la Sra. Quesada a una distància de com a mínim 500 metres, la qual cosa impedeix acostar-s'hi en qualsevol lloc on es trobin, al seu domicili o al de la seva família, al seu lloc de treball o a la via pública.

Impediment de les comunicacions, tot prohibint al Sr. Duque qualsevol classe de comunicació, sigui pel mitjà que sigui, amb la Sra. Quesada."

Quart.- No trobant-se conforme el senyor Duque amb una part del contingut de l'Aute d'instància, en data 22 de desembre de 2020 formula les conclusions d'apel·lació per les que sol·licita la seva revocació parcial en el sentit de què s'aixequin l'ordre d'allunyament que li prohibeix aproximar-se a la senyora Quesada i l'impediment de les comunicacions amb aquesta, sense fer especial condemna en costes.

Cinquè.- El Magnífic Ministeri Fiscal s'oposa al recurs interposat en considerar que l'ordre d'allunyament impugnada no vulnera la presumpció d'innocència del senyor Duque ni prejutja els fets denunciats per la senyora Quesada.

I per la seva banda, la representació processal de la senyora Quesada s'oposa al recurs d'apel·lació interposat de contrari, sol·licitant la condemna en costes del senyor Duque, inclosos els honoraris d'advocat i procurador.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La resolució d'instància justifica l'adopció d'algunes de les mesures de protecció sol·licitades per la senyora Quesada en base a l'article 23 de la Llei 1/2015 per l'eradicació de la violència de gènere i la violència domèstica, en considerar que la denúncia interposada per la senyora Quesada el dia 2 d'octubre de 2019 per davant del Servei de Policia i el fet que assisteixi al Servei de la Dona així com l'estadi processal actual de les actuacions, les avalen.

Segon.- Per contra, el senyor Duque considera que amb l'adopció d'aquestes mesures es vulnera el principi de presumpció d'innocència que l'empara per quant es dona més credibilitat a la senyora Quesada que a ell, que nega els fets denunciats.

Tercer.- Tal i com posa de relleu el Magnífic Ministeri Fiscal en el seu informe de data 28 de gener de 2021, l'ordre d'allunyament dictada per l'Hble. Batlle d'instància no té cap repercussió en els fets investigats en el marc de les Diligències Prèvies incoades per causa de la denúncia interposada per la senyora Quesada, que seguiran el seu curs sota la direcció del Batlle instructor competent.

A més, la seva imposició tampoc no vulnera el principi de presumpció d'innocència que empara al senyor Duque també en l'àmbit civil, donat que la situació existent i evidenciada per l'Aute d'instància justifica la seva adopció en l'estadi processal actual que, malgrat el temps transcorregut, és força inicial, amb molta prova a practicar també respecte del maltractament invocat. En tot cas, amb l'aplicació d'aquestes mesures es garanteix la protecció de la persona que es considera maltractada sense afectar-se l'adopció de les mesures paternofilials a favor del progenitor. I com sigui que, com s'ha dit, manca molta prova per practicar, serà el resultat de la mateixa el que determinarà el succeït.

Quart.- Procedeix, en conseqüència, confirmar les mesures adoptades per l'Aute recorregut.

Sense que procedeixi efectuar una especial condemna en costes, donada la naturalesa familiar de l'afer.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, ha pres la següent

DECISIÓ

Primer.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat pel senyor Duque contra l'Aute de mesures urgents dictat per l'Hble. Batlle en data 26 de febrer de 2020, quina part dispositiva confirmem.

Segon.- No efectuar especial pronunciament en relació a les costes processals d'aquesta alçada.

Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-