Mesura cautelar, manca de legitimació activa (1000139/2021)

Aute

Magistrats

Alexandra Cornelia Sola Jaume Tor Porta Vincent Aniére

TSJC.- 0000347/2021 ORIGEN: 1000139/2021 - 00

NIG: 5300542120210000282

PARTS:

Apel·lant: B, SL

Representant: Sra. Nuñez

Advocat: Sr. Yuste

Apel·lat: Sr. Girona

Representant: Sra. Bermudez

Advocat: Sr. Porras

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Jaume Tor Porta

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: Mesura cautelar, manca de legitimació activa

AUTE 040-2022

Andorra la Vella, el 4 de març del 2022. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Alexandra Cornella Sola, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En el marc del procediment civil de demanda de dissolució i liquidació judicial, nomenament de liquidador judicial i fixació del seu règim d'actuació, referenciat sota el número 1000139/2021, interposada pel senyor Girona contra la societat B, SL, representada per l'administrador judicial senyor Girona, i en el qual es va admetre la intervenció provocada del senyor Pina com a demandat; la societat B, SA va efectuar en data 12 d'agost de 2021 una petició d'adopció urgent de mesures cautelars, consistent en el nomenament d'un administrador judicial per la mateixa, que havia de recaure en la persona del senyor Girona, per mentre no es disposés de sentència ferma en el marc dels presents autes, donada la situació de bloqueig i controvèrsia existent entre els socis i als efectes de garantir els diferents drets patrimonials en joc, exercir les funcions de representació, assistència i/o vigilància en la gestió de dits béns i vetllar pel valor de la societat fins a la resolució final dels autes.

2.- En data 23 de setembre de 2021 es va celebrar la pertinent vista oral per davant de l'Hble. Batlle d'instància i el mateix dia va dictar Aute en quina part dispositiva estableix, entre altres:

"DECIDEIX

Primer.- No admetre la mesura cautelar sol·licitada pel demandat B, SL per escrit presentat en data 12.08.2021 consistent en què "es nomeni un administrador judicial que tingui plenes i exclusives funcions d'administració de la societat i també assumeixi funcions de la junta de socis; dit administrador judicial ha de tenir coma funció la garantia pel control i la protecció dels diferents drets patrimonials en joc , exercint les funcions de representació, assistència i/o vigilància en la gestió de dits béns i vetllar pel valor de la societat fins a la resolució final dels presents autes", per manca de legitimació per a demanar-la per part del demandat en el present judici.

Segon- La mesura d'administració judicial decretada per Aute de data 19.08.2021, de manera provisionalíssima, ha de decaure un cop ferma la present resolució."

3.- Contra l'esmentada resolució ha interposat recurs d'apel·lació la representació processal de la societat B, SL, en considerar, en síntesi que la mateixa ha efectuat una aplicació incorrecta de la norma aplicable i no ha valorat correctament els fets provats; tot sol·licitant que s'estimi el recurs formulat, es revoqui la resolució recorreguda i es vulgui acordar la mesura cautelar demanada consistent en el nomenament d'un administrador judicial per la societat B, SL, que per raons d'economia processal i d'agilitat pel tràfec mercantil, ha de ser el senyor Girona, que ja ha desenvolupat la dita funció fins a l'actualitat.

4.- La representació processal del senyor Girona s'oposa al recurs formulat i demana la confirmació de l'Aute d'instància amb condemna del senyor Girona al pagament de les costes judicials d'aquesta instància, amb inclusió d'honoraris d'advocat i procurador que per raó del recurs hagut de fer front.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Constitueix l'objecte del present recurs la determinació de la legitimació activa de la societat B, part defenent en el procés principal instat per la representació processal del senyor Girona, per sol·licitar l'adopció d'una mesura cautelar i urgent, consistent en el nomenament d'un administrador judicial per la mateixa, que havia de recaure en la persona del senyor Girona, per mentre durés el judici principal.

Segon.- Les mesures cautelars es troben regulades en el Capítol Tercer, Secció primera del títol VI, intitulat "Activitats potestatives i prèvies a la demanda" del Codi de procediment civil.

En l'article 82.1 es diu literalment que és el demandant qui les pot sol·licitar, als efectes d'assegurar l'efectivitat de la tutela judicial que demana i que aquesta tutela es pugui atorgar en virtut d'una sentència estimatòria futura i eventual, de manera que no es pugui veure impedida o dificultada per situacions produïdes durant la tramitació del procés.

En ser doncs l'objectiu de les mateixes, l'assegurament de la tutela plena de la sentència és evident que la legitimació activa l'ha de tenir la part agent del procediment principal si les demana amb la demanda, el futur agent si les demana abans de la interposició de la demanda o, en el seu cas i com a màxim la part defenent i agent reconvencional.

Aquest article o requereix que s'efectuï cap mena d'interpretació, ja que "in claris non fit interpretatio", a banda de ser el seu contingut perfectament adequat a la finalitat cercada per les mateixes.

Tercer.- Així, quan l'article 82.3 del Codi de procediment civil estableix que "les mesures cautelars s'adopten a instància de part", fa referència al principi de justícia rogada que regeix el procediment civil, relatiu a què la seva adopció ha de ser sol·licitada per la part, de forma oposada a la seva adopció d'ofici.

Però aquesta expressió jurídica en cap cas permet que les mateixes pugui ser adoptades a instàncies de la part defenent, ja que la mateixa no té cap interès en garantir l'efectivitat d'una sentència que es pugui dictar contra ella mateixa.

Quart.- El que en canvi sí que permet al demandat l'article 83.7 del Codi de procediment civil és demanar al tribunal que adopti, en substitució de les mesures sol·licitades o adoptades, una mesura cautelar equivalent o que accepti la prestació d'una caució suficient al criteri del tribunal per assegurar el compliment efectiu de la sentència estimatòria futura i eventual que es dicti.

Cinquè.- En conseqüència procedeix la confirmació de la resolució recorreguda, amb imposició de les costes a la part recurrent, de conformitat amb el contingut de l'article 354.2 del Codi de procediment civil.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

Primer.- DESESTIMAR íntegrament el recurs d'apel·lació formulat per la societat B, SL representada per l'administrador judicial, Girona contra l'Aute dictat per l'Hble. Batlle en data 23 de setembre de 2021, que confirmem.

Segon.- FER IMPOSICICIÓ del pagament de les costes judicials generades en aquesta alçada a la societat B, SL.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.