Mesures provisionals; pernocta (2000119/2020)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Jaume Tor Porta Vincent Aniére

TSJC.- 0000191/2020 ORIGEN: 2000119/2020 - 00

NIG: 5300515120200000012

PARTS:

Apel·lant : Sr. Vilar

Advocat : Sr. Campillo

Apel·lat : Sra. Cano

Advocat : Sra. Alcalá

Part : MINISTERI FISCAL

AUTE 069-2021

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

Andorra la Vella, el 26 de febrer del 2021. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Carles Cruz Moratones, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

PRIMER.- En data 17.3.20, el Tribunal Unipersonal del Batlle va dictar Aute amb la següent decisió:

"Primer- Aprovar, de conformitat amb les disposicions dels articles 51.1 i 63 de la Llei Qualificada del Matrimoni, les mesures cautelars següents, les quals romandran vigents fins per tot el moment en què recaigui resolució de mesures provisionals, les següents mesures paternofilials:

Atribuir la pàtria potestat dels menors de forma compartida entre ambdós progenitors.

Atribuir la guarda i custòdia dels menors a favor de la progenitora.

Fixar un règim de visites del pare envers els menors consistent en:

els diumenges alterns, de les 10 del matí, que els recollirà al domicili matern, a les 20 del vespre que els retornarà al domicili matern.

Tots els dilluns de la sortida de l'escola fins a les 20 del vespre que els retornarà al domicili matern.

les vacances escolars, la meitat del període però sense pernocta, a saber, de les 10 hores dels dies que li corresponguin, que els recollirà al domicili matern, a les 20 hores que els retornarà al domicili matern.

Atribuir del domicili conjugal a la progenitora.

Fixar una pensió de 275.- euros mensuals actualitzables segons IPC, a càrrec del pare, juntament amb el 40% de les despeses extraordinàries.

Mantenir l'ordre d'allunyament dictada en data 26 de febrer del 2020 i la prohibició de comunicacions del pare envers la progenitora únicament, en un radi de 150 metres, a excepció de quan deixi els menors al domicili, moment en que el pare deixarà als menors al portal de l'edifici.

Segon.- Notificar la present resolució a les parts interessades, la quina serà executiva quan cessin les mesures extraordinàries adoptades pels Decrets del Govern d'Andorra de dates 11, 13 i 14 de març 2020."

SEGON.- Contra l'esmentat Aute, el Sr. Vilar va interposar recurs d'apel·lació.

En data 1.10.20 el Sr. Vilar va presentar el seu escrit de conclusions, i en virtut dels arguments que s'hi exposen, demana la revocació de la decisió que fa referència a la no pernocta dels menors amb el progenitor i que s'estableix que els menors restin amb el seu pare durant els períodes vacacionals fixats a la mateixa resolució però amb pernocta inclosa. Endemés, els menors han de pernoctar també amb el progenitor durant el període lectiu, tanmateix en aquest cas, només quan s'acrediti la possessió d'un habitatge digne i adequat pel desenvolupament dels menors.

TERCER.- En data 12.10.20, el Ministeri Fiscal va presentar el seu escrit de contesta a les conclusions i en ell manifesta que procedia estimar el recurs formulat, fixant un dret de visita amb pernocta tant en vacances escolars com en període lectiu; recalcant que el dret de pernocta només es podrà exercir quan el mateix acrediti la possessió d'un habitatge digne i adequat pel bon desenvolupament dels menors, el que ha d'impedir no obstant que el progenitor pugui gaudir de la companyia dels menors en període vacacional, quan es desplaci fora d'Andorra, per exemple en cas de visita als avis paterns a Galicia.

En data 26.10.20, la Sra. Cano va aportar el seu escrit de contesta a les conclusions manifestant que s'oposava al recurs d'apel·lació formulat, interessant es dicti Aute desestimant dit recurs, prèvia Audiència dels menors si s'escau.

En el cos del referit escrit, hi adjuntà els documents que es ressenyen a continuació:

Document 1: escrit emès per la Sra. Cano de data 12-10- 2020 presentat en el marc de les causes: DP- 4000700/2020 i DP-4000299/2020.

Document 2: escrit emès per la Sra. Cano de data 26-10- 2020 presentat en el marc de la causa DP-1000606/2020.

Document 3: captura de pantalla del perfil de Facebook del Sr. Vilar el mes d'abril 2020, segons esmenta, juntament amb les captures de pantalla del seu perfil de WHATSAPP (abril 2020 segons refereix) i captures del seu estat de WHATSAPP (setembre 2020)

QUART.- En data 7.12.20 aquest Sala va dictar Aute amb el següent decideix:

"Primer.- Donar lloc a les pretensions probatòries adduïdes per la Sra. Cano en aquesta alçada.

Segon.- Concedir el termini de cinc dies a les parts litigants a fi que manifestin el que creguin per convenient al respecte i si ho consideren oportú. "

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.-En el present procediment de mesures provisionals de l'article 63 en relació a l'article 51.1 de la Llei Qualificada del matrimoni, el pare dels dos menors d'edat (Mena, nascuda el XXXX i Carretero, el 3.3.11) discrepa de la decisió adoptada per l'Hble. Sra. Batlle en el sentit que ha disposat que el dret de visites del pare tant en el període lectiu dels fills com en les vacances escolars (repartides per meitats) sigui només diürn, sense cap moment de pernocta.

El Ministeri Fiscal, no s'oposa al recurs i la mare dels menors, s'hi oposa.

SEGON.- Com encertadament argumenta el Ministeri Fiscal no ha estat motiu de debat entre els progenitors, al llarg del procediment, el tema de la pernocta, ni tan sols la mare quan va demanar mesures provisionals feia cap mena d'excepcionalitat de la pernocta en les estades de cap de setmana (períodes lectius) i vacances escolars en favor del pare.

Per tant, entenem que a manca de cap altra explicació i a la vista també de que els menors en la seva exploració no varen expressar cap mena de por o de reserva sobre l'horari nocturn, resulta aconsellable que puguin gaudir de l'estada en aquest horari. Això sí, com ja apunta el propi pare, això es podrà realitzar quan hagi acreditat, a judici de la Batllia, que gaudeix d'un habitatge digne per poder acollir els seus fills. Pel que fa al període de vacances escolars podrà acudir amb ells a visitar els avis paterns a Galicia, en la meitat que li pertoqui. Aquesta creiem que és la solució que més pot beneficiar el creixement afectiu, psicològic i de relació amb la família extensa dels menors.

S'estima el motiu i el recurs.

TERCER.- Atesa la naturalesa d'aquesta classe d'assumptes i a l'estimació del recurs, no fem imposició de les costes d'aquesta alçada.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, ha pres la següent

DECISIÓ

ESTIMAR el recurs interposat per la representació processal de Vilar contra l'Aute de l'Hble. Sra. Batlle de data 17 de març de 2020 que revoquem només parcialment en el sentit que, dins el marc de les mesures provisionals acordades, el pare pugui tenir els seus fills a pernoctar en els períodes lectius dels nens quan hagi acreditat davant la Batllia que disposa d'un habitatge digne per tal acollida, i que pugui en els períodes de vacances escolars que li pertoquin endur-se'ls a visitar els avis paterns. Això quedarà sense efecte quan es dictin mesures definitives. No fem pronunciament sobre costes d'aquesta alçada.

Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-