Règim de contactes entre menor i progenitor no custodi (2000193/2022)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000202/2022 ORIGEN: 2000193/2022 - 00

NIG: 5300542120220001025

PARTS:

Apel·lant: Sr. Salas

Advocat: Sr. Villalba

Apel·lat: Sra. Palmer

Representant: Sr. Salamanca

Advocat: Sra. Canals

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

OBJECTE: Règim de contactes entre menor i progenitor no custodi.

AUTE 004-2023

Andorra la Vella, el 17 de gener del 2023. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- El 13-5-2022, la Sra. Palmer, formulava demanda de separació contra el Sr. Salas, sol·licitant, transitòriament l'adopció de mesures provisionals en relació amb el menor Tejada.

2.- El 30-5-2022 es celebrava sense avinença, l'acta de conciliació legalment previst, i el Sr. Salas, contestava la demanda articulada, en què negava la majoria de les al·legacions de la part contrària, sol·licitant es dictés resolució disposant que la pàtria potestat en relació al menor fos compartida entre els progenitors, atribuint a la mare la seva guarda i custòdia. Tanmateix, sol·licitava l'adopció del règim de contactes amb el seu fill que proposava i es fixés una pensió d'aliments a alçada de 200.- EUR i una participació en les despeses extraordinàries del 40%.

3.- El Ministeri Fiscal contestava la demanda articulada indicant no oposar- se a les pretensions de la mare llevat de la modalitat supervisada dels contactes amb el pare que proposava.

4.- Per aute de 31-5-2022 s'adoptaven les següents mesures reguladores urgents:

"Primer- Adoptar, en relació amb els Srs. Palmer i Salas, les següents mesures paterno filials de caire urgent:

Atorgar la pàtria potestat compartida entre ambdós progenitors.

Atorgar la guarda i custòdia del menor Tejada en favor de la progenitora.

Establir el següent règim de visites paterno filials:

Prèvia acreditació del Sr. Salas de seguiment de tractament a la UCA i seguiment psicològic, el progenitor podrà estar en companyia del menor:

un dia entre setmana des de la sortida de l'escola fins a les 20,30h del vespre en que el pare retornarà el menor el domicili matern.

dissabtes i diumenges alterns, de les 18h a les 20,30 hores, en que el pare recollirà i retornarà el menor al domicili matern (sense pernocta).

El progenitor podrà contactar per telèfon o altre mitjà telemàtic de forma diària, entre les 19,30 i les 20 h del vespre amb el seu fill per un màxim de deu minuts al dia.

Tot sense perjudici d'una eventual modificació de les visites en seu de mesures provisionals.

Atribuir l'ús del domicili familiar a la progenitora.

Fixar una pensió per aliments en benefici del fill menor a càrrec del pare, en la suma de 200.- euros mensuals; suma que haurà de ser majorada anyalment segons l'IPC, pagadors al compte corrent de la progenitora dins dels 5 primers dies de cada mes. Així mateix s'estableix l'obligació del progenitor de satisfer el 50% de les despeses extraordinàries generades pel menor.

Segon.- Notificar la present resolució a les parts interessades i al Magnífic Ministeri Fiscal".

5.- Aquestes mesures es veien ratificades per aute 588/2022 de data 6-7- 2022, que es fixaven amb caràcter provisional i transitori per mentre es substanciava el procediment de separació.

6.- El Sr. Salas ha formulat recurs d'apel·lació contra aquesta decisió, i per escrit presentat en aquesta alçada el dia 26-7-2022 interessa la revocació parcial de la modalitat de contactes establerta fixant en el seu lloc els contactes següents:

Tots els dies de descans setmanal del pare (en té dos de seguits), amb recollida el dia abans del dia de descans, a les 20 hores, al domicili matern, o abans si l'horari li permet, i retorn al domicili matern el darrer dia de descans, a les 21:30 hores ja sopat.

Caps de setmana alterns, dissabtes i diumenges, des les 18 a les 21:30 hores, amb retorn al domicili matern ja sopat.

Quan el pare tingui vacances, una setmana sencera, amb recollida del menor a l'escola el dilluns i retorn del menor a l'escola el dilluns següent.

La meitat de les vacances escolars, amb atorgament de la setmana de Tots Sants sempre al pare, en ésser una setmana en que sempre te vacances i pot gaudir de la companyia del menor.

Celebracions pròpies del fill, si no coincideixen amb el dret de vistes.- En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o activitats extraescolars i fins les 21:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, entre les 9 i les 21:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Celebracions pròpies del pare, si no coincideixen amb el dret de vistes. - En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o del lloc on realitzi activitats extraescolars i fins les 21:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, a escollir pel gaudidor entre les 9 i les 21:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Subsidiàriament, tinguin a bé la modificació de l'Aute objecte de recurs en el sentit que els contactes en dissabte i diumenge s'efectuïn els dies de descans setmanal del Sr. Salas i s'allarguin fins les 21:30 hores, retornant al menor sopat.

7.- La Sra. Palmer s'ha oposat al recurs d'apel·lació articulat interessant la confirmació íntegre de la Resolució dictada per la Batllia, el tot amb imposició a la part recurrent de les costes ocasionades en ambdues instàncies.

8.- El Ministeri Fiscal ha contestat el recurs d'apel·lació formulat indicant no oposar-se al seu triomf.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- El recurs formulat pel Sr. Salas es circumscriu a les modalitats restrictives dels contactes que la resolució recorreguda li reconeix en relació Amb ell fill menor Tejada nascut el XXXX.

Refereix concretament que la decisió del Batlle era fruit d'una errònia valoració de la prova considerant que en les actuacions practicades no s'acreditava ni els problemes amb el consum de begudes alcohòliques que la mare relatava ni cap conducta violenta per part del pare. D'altra part, considera que reuneix els requisits personals i professionals necessaris per a gaudir en una major proporció de contactes amb els seus fills i que tanmateix, la seva idoneïtat per a tenir cura del seu fill resultava admesa per la progenitora.

Segon.- Respecte del consum d'alcohol que s'atribuïa al Sr. Salas i que va motivar la resolució de la Batllia, el propi recurrent incorporava un informe de la Unitat de Conductes Adictives (UCA) de 27-5-2022 on es posa de relleu que per iniciativa pròpia, hi va acudir a mitjans de l'any 2020, havent seguit satisfactòriament un seguiment ambulatori per a fer front a la problemàtica que llavors presentava. D'ençà d'aquella data no obra en les actuacions cap mena de prova complementària que permeti confirmar una eventual recaiguda del demandat en el consum d'alcohol, havent d'entendre's que el consum anormal que podia tenir ha estat tractat amb èxit, i que a hores d'ara, no concorre cap element de naturalesa objectiva que deixi entreveure que quan el menor roman amb el seu pare, pot trobar- se en una situació de risc, o que aquest darrer no reuneixi els atribuïts per tenir cura adequada del seu fill.

En tot cas, l'efectivitat dels contactes condicionada al seguiment d'un tractament prop de l'UCA no podia ser establerta. En efecte, resulta consolidada la línia doctrinal de la Sala (Sentència de 27-2-2020, rotlle TSJC-303/19, represa en la Sentència de data·6-4-2022, rotlle TSJC- 173/21) que la pretensió d'imposar al pare el seguiment d'una teràpia psicològica o equivalent mentre estigui a càrrec dels fills menors no té base legal per a ser establerta de manera coercitiva pels Tribunals, els quals només es troben facultats per a fer recomanacions, sense perjudici que si la situació del menor no millora, calgui prendre les decisions oportunes per a preservar l'infant del risc que pot derivar d'aquesta situació.

Tercer.- Quant a l'extensió de les modalitats en què els contactes han d'intervenir entre pare i fill, tampoc concorren elements en autes que justifiquin l'exclusió de les pernoctes amb el pare.

En efecte, com ho apunta el Ministeri Fiscal en el seu escrit de contesta al recurs, des del moment de la separació de fet entre els litigants, el menor ha estat dos dies amb el pare (coincidint amb els festius laborals del pare) entre setmana i caps de setmana alterns, en ocasions amb pernocta, sense que concorri cap mena d'element que ens aboqui a considerar que aquests contactes no són saludables per en Tejada.

En realitat, la sola dificultat que apareix a la normalització dels contactes pretesa pel pare rau en el neguit i malestar que presenta la mare quan s'ha de trobar separada del seu fill, sense però que per si soles puguin justificar una limitació als contactes regulars entre pare i fill, contactes aquestes que han de presumir-se saludables pel nen.

D'altra part i si bé la psicòloga intervinent, relata que en Tejada pot mostrar signes de nerviosisme o alteració, sembla desprendre's del seu treball que aquest comportament ja es produïa durant la convivència entre els seus pares, sense que per tant, la seva responsabilitat pugui ser atribuïda al pare sinó a la dificultat que entre ambdós progenitors existeix i que hauran, en bé del seu fill, de reconduir amb la major celeritat.

Finalment, tampoc podem obviar que Tejada té 9 anys, i que en aquesta edat les necessitats relacionals que podia tenir amb la figura materna s'han moderat, resultant necessari reforçar el rol del pare en la seva criança el que, sens dubte, no pot fer amb normalitat en un règim tan restrictiu com aquell que s'adoptava en la instància, amb el benentès però, que en la seva instauració efectiva, el pare haurà de ser especialment receptici a les inquietuds del menor per evitar que aquesta nova fase de la seva vida li pugui ser traumàtica.

Quart.- Per tot el que s'ha exposat, escaurà estimar el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Salas contra l'Aute 588/2022 de data 6-7-2022, que es revoca en la part en què condiciona l'exercici de contactes entre pare i fill al seguiment d'un tractament a l'UCA i a seguiment psicològic i en les concretes modalitats de contactes entre pare i fill que estableix disposant en el seu lloc les modalitats de contactes sol·licitades pel pare, a excepció de l'hora de retorn del nen que es fixa a les 20'30 hores en lloc de les 21'30 hores que es demanava, en considerar-se que aquest horari s'adequa millor a les necessitats de descans d'un menor de l'edat d'en Tejada. En conseqüència, el pare podrà gaudir de la companyia del seu fill:

Tots els dies de descans setmanal del pare (en té dos de seguits), amb recollida el dia abans del dia de descans, a les 20 hores, al domicili matern, o abans si l'horari li permet, i retorn al domicili matern el darrer dia de descans, a les 20:30 hores ja sopat.

Caps de setmana alterns, dissabtes i diumenges, des les 18 a les 20:30 hores, amb retorn al domicili matern ja sopat.

Quan el pare tingui vacances, una setmana sencera, amb recollida del menor a l'escola el dilluns i retorn del menor a l'escola el dilluns següent.

La meitat de les vacances escolars, amb atorgament de la setmana de Tots Sants sempre al pare, en ésser una setmana en que sempre te vacances i pot gaudir de la companyia del menor.

Celebracions pròpies del fill, si no coincideixen amb el dret de vistes.- En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o activitats extraescolars i fins les 20:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, entre les 9 i les 20:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Celebracions pròpies del pare, si no coincideixen amb el dret de vistes. - En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o del lloc on realitzi activitats extraescolars i fins les 20:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, a escollir pel gaudidor entre les 9 i les 20:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Per la resta, escau confirmar els restants pronunciaments continguts en la part decisòria de la resolució impugnada.

Cinquè.- Atesa la naturalesa familiar del present procediment, no ha de fer- se pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

ESTIMAR majoritàriament el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Salas contra l'Aute 588/2022 de data 6-7-2022, que es revoca en l'apartat que condiciona l'exercici de contactes entre pare i fill al seguiment d'un tractament a l'UCA i a seguiment psicològic i en les concretes modalitats de contactes entre pare i fill que estableix disposant en el seu lloc les modalitats de contactes següents:

Tots els dies de descans setmanal del pare (en té dos de seguits), amb recollida el dia abans del dia de descans, a les 20 hores, al domicili matern, o abans si l'horari li permet, i retorn al domicili matern el darrer dia de descans, a les 20:30 hores ja sopat.

Caps de setmana alterns, dissabtes i diumenges, des les 18 a les 20:30 hores, amb retorn al domicili matern ja sopat.

Quan el pare tingui vacances, una setmana sencera, amb recollida del menor a l'escola el dilluns i retorn del menor a l'escola el dilluns següent.

La meitat de les vacances escolars, amb atorgament de la setmana de Tots Sants sempre al pare, en ésser una setmana en que sempre te vacances i pot gaudir de la companyia del menor.

Celebracions pròpies del fill, si no coincideixen amb el dret de vistes.- En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o activitats extraescolars i fins les 20:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, entre les 9 i les 20:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Celebracions pròpies del pare, si no coincideixen amb el dret de vistes. - En dia lectiu, des la sortida del centre d'estudis o del lloc on realitzi activitats extraescolars i fins les 20:30 hores, i, en dia no lectiu, 6 hores, a escollir pel gaudidor entre les 9 i les 20:30 hores, amb recollida i retorn al domicili matern.

Escau confirmar els restants pronunciaments continguts en la part decisòria de la resolució impugnada i sense fer pronunciament al respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.