Art. 63 LQM Mesures provisionals-pensió per aliments (TSJC 357/14)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Joan Manel Abril Campoy Pere Pastor Vilanova

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000357/2014 ORIGEN: 5000705/2014 - 00

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 5 de març del 2015.

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy, i els magistrats M.I. Sr. Pere Pastor Vilanova i M.I. Sr. Carles Cruz Moratones, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 26 de maig del corrent any el Sr. Narváez va formular demanda d'adopció de mesures provisionals, a tramitar pel procediment de l'article 63 de la llei qualificada del matrimoni i, relatives a la pàtria potestat i guarda i custòdia dels menors Castillo i Diez, la regulació dels contactes del progenitor no custodi, fixació d'una pensió alimentaria a càrrec del pare així com l'atribució de l'ús del domicili familiar.

Després d'invocar els fonaments de dret que considerava aplicables al cas, demanava que fos dictat Aute adoptant les mesures provisionals d'acord amb el suplico del calendat escrit.

II.- En data 10 de juny s'ha dut a terme la compareixença conjunta dels Srs. Narváez i Ruiz, assistits dels seus respectius lletrats i en presència del Magnífic Ministeri Fiscal als efectes de intentar assolir una conciliació respecte les mesures provisionals interessades.

III.- En l'esmentada compareixença la mare manifesta que la filla comuna d'ambdós presentava unes altes capacitats cognitives que requeririen la seva matriculació en una escola específica, proposant a aital efecte l'escola de X. ubicada a la vila catalana de La Seu d'Urgell.

Per contra, el pare va exposar que la seva filla era llesta però en cap cas es podia considerar superdotada i que si realment era cert que la menor tenia unes altes capacitats, l'escola de la Seu d'Urgell proposada tampoc era un centre especialitzat per aquest tipus d'estudiants.

En el mateix acte, el Mgfc. Ministeri Fiscal interessa la conveniència de dictar mesures provisionalíssimes fins a l'acreditació dels ingressos i despeses d'ambdós progenitors.

IV.- Per Aute de 31-07-14, l'Hble. Batlle va dictar la següent decisió:

"Adoptar les següents mesures provisionalíssimes, fins a la resolució de les mesures provisionals interessades per escrit presentat per part del Sr. Ricart EN DATA 26 DE MAIG DE 2014.

.Atorgar la pàtria potestat dels fills conjuntament als seus progenitors;

.Atorgar de forma provisionalíssima la guarda i custòdia dels menors Castillo i Diez a la mare, Sra. Ribes.

.Establir una pensió alimentària a càrrec del pare de 750EUR, que haurà de satisfer al compte corrent que la mare indiqui dins els 5 primers dies de cada mes a comptar del mes d'agost de 2014, actualitzable anyalment d'acord amb l'IPRuiz

.Acordar que les despedes derivades de la inscripció de la filla comuna Castillo al centre educatiu X. de la Seu d'Urgell, hagin de ser sufragades per part de la Sra Ribes

No hi ha lloc a efectuar cap pronunciament en costes judicials."

V.- Contra tal decisió, les dues parts han presentat recurs d'apel·lació. El Mgfc. Ministeri Fiscal ha interessat la desestimació dels dos recursos i la confirmació íntegra de la resolució recorreguda.

Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Carles Cruz Moratones.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- Els dos progenitors han presentat sengles recursos contra algun aspecte de la resolució dictada per l'Hble. Batlle. Per la mare en considerar que dos motius existien per fer-ho: 1) la pensió alimentària assenyalada pels dos fills i 2) per no imposar al pare el pagament de les meitats de les despeses ocasionades per l'ensenyament privat que està seguint la filla Castillo a la Seu d'Urgell.

Pel que fa al pare perquè considera que la pensió alimentària que se li ha imposat és excessivament elevada a la vista dels seus ingressos i als de la seva dona.

SEGON.- Abans d'entrar en l'examen dels dos recursos hem de deixar palès que ens trobem davant un tràmit de mesures provisionalíssimes en el qual el Batlle ha de prendre una decisió sense que encara s'hagi dut a terme la prova en la seva màxima plenitud i d'aquí que la seva decisió tingui en aquest moment processal un caràcter provisional. Això comporta que la decisió a prendre sobre la seva valoració inicial hagi de partir del moment processal en el que es trobava i a la vista del que podia provisionalment decidir.

Dit això entrarem en l'examen dels dos recursos interposats.

TERCER.- RECURS INTERPOSAT PER LA SENYORA Ribes

Com ja hem dit es fonamenta en dos motius o greuges. El primer d'ells en l'import de la pensió fixada en el conjunt pels dos fills, Castillo i Diez de 14 i 8 anys d'edat respectivament.

La suma fixada en la instància és de 750 EUR mensuals en el seu conjunt i la recurrent demana que es fixi en 1000 EUR mensuals.

Com ja es sabut la pensió d'aliments per a fills té avui en dia un concepte ampli i que comprenen no sols allò que es necessari per a la vida dels menors, com pot ser el vestit, l'habitatge, la salut, els aliments en sentit estricte, sinó també allò que precisen per a la seva formació que sigui la que correspon a la posició social i nivell de vida de qui els ha de prestar. Aquest és la interpretació adient al contingut de l'article 10 de la LQDiez

Doncs bé en aquest tràmit processal de mesures provisionals creiem que la resolució judicial de la instància de fixar una pensió pels dos fills de 750 EUR és proporcionada tant als ingressos apuntats per la mare (1996,91 EUR mensuals) com pels apuntats pel pare. Hem de dir que malgrat aquest té una empresa pròpia en la gestió de la qual s'atribueix un salari, sempre resulta dificultós conèixer amb certesa els ingressos anuals d'un empresari i per aquesta raó cal, en moltes ocasions, decidir de manera orientativa. Per tant en aquesta fase sembla que el criteri de l'Aute d'instància i del Mgfc. Ministeri Fiscal aconsellen confirmar la pensió provisionalíssima de 750 EUR al mes pels dos fills, sense perjudici que, si al llarg del procediment principal (provisional o definitiu) es demostra que són altres els ingressos respectius, sigui convenient modificar-la. Quant a la mare tampoc sabem si percep altres retribucions no subjectes a cotització ni si percep pagues extres. Quant al pare caldrà tenir la valoració definitiva de la documental econòmica presentada respecte del negoci de la seva titularitat.

Pel que fa la qüestió sobre l'escolarització de la filla Castillo en el col·legi X. de la Seu, cal ratificar també el criteri judicial provisional perquè ni consta que no hi hagi un centre en el Principat que sigui adient a les necessitats de la filla, ni consta si el centre desitjat per ella i per la mare pel present curs escolar 2014-2015 és també el més adient a l'alta capacitat detectada en la filla Castillo. Tot això caldrà valorar-ho en el procediment principal. Aleshores, davant la incertesa i a la decisió unilateral de la mare envers l'escolarització efectuada en el present curs, creiem ajustada a dret la decisió provisional presa per l'Hble. Batlle.

En conseqüència, el recurs ha de ser desestimat.

QUART.- RECURS INTERPOSAT PEL SENYOR Ricart

El seu únic motiu d'impugnació de la sentència d'instància rau en el fet de considerar que la pensió d'aliments de 750 EUR mensuals és excessiva a la vista de la marxa del seu negoci de planxisteria. Com ja hem dit abans, caldrà estar al resultat de la prova del plet principal (provisional o definitiu) per poder fer una valoració exacte de les seves al·legacions de contingut econòmic per poder fixar amb certesa la pensió que el seu nivell econòmic li permet afrontar.

Ja hem dit que en els casos d'empresaris autònoms resulta més dificultós poder fer un diagnòstic encertat sobre els ingressos percebuts i per aquesta raó el resultat de la prova plena en el procés principal resultarà decisiu. Mentrestant, la decisió judicial de la instància és encertada.

El motiu i el recurs han de fracassar.

CINQUÈ.- Malgrat la desestimació dels dos recursos, no motiva la imposició de les costes judicials, en atenció a la natura dels interessos en conflicte (arg. Novel·la 82, cap. X).

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

DESESTIMEM els recursos d'apel·lació interposats pel senyor Ricart i la senyora Ribes contra l'Aute del 31 de juliol del 2014. No fem imposició de les costes judicials causades en aquesta alçada.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.