Recurs sobre la negació de visites de menors al centre penitenciari i nul·litat parcial de l'aute

Aute

Magistrats

Anna Estragués Armengol Yves Picod Fátima Ramírez Souto

TSJP.- Recurs General 0000107/2024

ORIGEN.- Executòries 2080147/2024 - 0

NIG: 5300516220240000552

AUTE 87-2024

PARTS:

Apel·lant: Sra. Salamanca

Advocat: Sr. Porras

Apel·lat: MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

Presidenta: Sra. Anna ESTRAGUÉS ARMENGOL

Magistrats: Sr. Yves PICOD

Sra. Fátima RAMÍREZ SOUTO

A la vila d'Andorra la Vella, a dotze de novembre de dos mil vint-i-quatre.

Reunida la Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, ha vist el recurs d'apel·lació interposat en el marc de la causa de referència i adoptat la resolució següent. És ponent la magistrada Sra. Anna ESTRAGUÉS ARMENGOL.

Antecedents de fet

ANTECEDENTS DE FET

I.- RESULTANT: Per ordenança penal de data 23 de juliol del 2024, el batlle de guàrdia dictà ordenança penal amb la següent part dispositiva:

"Primer.- Deixar sense efecte la detenció governativa practicada en la persona de Salamanca i Canales

Segon.- Condemnar Salamanca, com autora responsable d'un delicte major de furt qualificat per valor superior a 6.000EUR i amb abús de confiança, tipificat i penat a l'article 198.1.b) i e) del Codi penal, concorrent la circumstància agreujant de la responsabilitat penal de l'article 30 del Codi Penal en ser la víctima especialment vulnerable, a la pena de QUINZE (15) MESOS DE PRESÓ FERMS dels quals CINC (5) MESOS a complir en el Centre Penitenciari i la resta a substituir per l'expulsió del Principat per un període de TRES (3) anys d'acord amb el que disposa l'article 65.3 del Codi Penal.

Tercer.- Condemnar a Canales, com a còmplice responsable d'un delicte major de furt qualificat per valor superior a 6.000EUR i amb abús de confiança, tipificat i penat a l'article 198.1.b) i e) del Codi penal, concorrent la circumstància agreujant de la responsabilitat penal de l'article 30 del Codi Penal en ser la víctima especialment vulnerable a la pena de SET (7) MESOS DE PRESÓ a substituir per l'expulsió del Principat per un període de TRES (3) anys d'acord amb el que disposa l'article 65.3 del Codi Penal.

Quart.- Fixar en període d'execució de la present resolució la determinació de la responsabilitat civil a favor del perjudicat.

Cinquè.- Condemnar a Salamanca i Canales al pagament de les despeses processals causades

Sisè.- Acordar la mesura cautelar de l'embargament dels comptes corrents dels encausats.

Setè.- Comunicar la present ordenança penal al Registre d'Antecedents Penals, als efectes de la seva pertinent inscripció."

II.- RESULTANT: Per diligència del mateix dia, dita ordenança penal fou notificada a les parts que no hi van fer oposició, ingressant la condemnada Salamanca al Centre Penitenciari pel compliment de la pena de presó imposada .

III.- RESULTANT: Per escrit presentat el 2 d'agost del 2024, la representació lletrada del condemnat Canales, sol·licità autorització per tal que el Sr. Soriano pogués entrar i circular al Principat a fi d'acompanyar als seus dos fills, de set i quatre anys, a visitar la seva mare Sra. Peña al Centre Penitenciari, tots els diumenges de les 08H00 a les 20H30.

IV.- RESULTANT: Per Aute de data 21 d'agost del 2024, el batlle instructor decidí no donar lloc a la petició efectuada.

V.- RESULTANT: Per escrit de data 19 de setembre del 2024, la representació lletrada de la Sra. Salamanca sol·licità :

-amb caràcter principal, que s'autoritzi judicialment a la mare o germana de la Sra. Salamanca perquè puguin acompanyar als dos fills menors d'edat a visitar la seva mare, durant les visites dels diumenges de cada setmana, en els termes previstos al Títol III del Reglament Intern del Centre Penitenciari.

-amb caràcter subsidiari, que sigui autoritzat el marit de la Sra. Salamanca

VI.- RESULTANT: Per aute de data 27 de setembre del 2024, el batlle instructor dictà Aute no donant lloc a les peticions efectuades en base als següents arguments:

-l'oposició del Ministeri Fiscal;

-el ròssec de pena que resta per complir, la qual, sense perjudici dels beneficis penitenciaris, és de tres mesos.

- l'interès superior dels menors en no haver-se acreditat mèdicament o psicològicament, que la visita a la seva mare ingressada al Centre Penitenciari, els hi pugui ser beneficiosa o no els pugui afectar psicològicament.

-que el Centre Penitenciari, no és un espai pensat i adaptat per aquest tipus de visites, les quals no serien de més de trenta minuts;

- que per aute del 21 d'agost del 2024, ja es denegà la petició de l'espòs en el mateix sentit.

VII.-RESULTANT: Per escrit presentat en data 9 d'octubre del 2024, la representació lletrada de la Sra. Calderón formulà recurs contra aquest darrer aute, en base als següents motius:

-vulneració del dret fonamental a obtenir una resolució fonamentada en dret consagrat a l'article 10.1 de la Constitució: la decisió del batlle no es basa en cap fonament jurídic sinó en simples conjetures sobre el que podria ser beneficiós pels menors;

-no existeix cap norma que impedeixi les visites dels fills al Centre Penitenciari, sinó que al contrari, l'article 209 de la Llei 30/2022 disposa que els progenitors i els fills tenen el dret de relacionar-se personalment, i aquest dret només es pot limitar per una resolució judicial que limiti l'exercici de l'autoritat parental, el que no és el cas de la Sra. Palau a la que es vulnera per tant també el seu dret a l'exercici de l'autoritat parental;

-error en la valoració de la prova: el batlle denega la petició efectuada a manca de criteri mèdic o psicològic prescindint dels informes aportats, emesos pels metges de capçalera dels menors on s'indica que la presència de la mare és recomanable per la salut integral dels menors i que la manca de contacte amb la mare està afectant negativament el seu estat emocional i psicològic, del que és desprèn la recomanació explícita de la presència materna com a part essencial del benestar dels menors. Dir que el contacte amb la mare podria suposar un mal als menors, és una conjetura sense cap fonament.

-vulneració del principi d'igualtat : el centre penitenciari disposa d'espais adequats per les trobades familiars de les internes amb els seus fills menors i de fet, altres internes reben les visites dels seus fills, i impedir-ho a la seva defensada suposa una discriminació contrària a l'article 6.1 de la Constitució.

-en quant a la petició subsidiària, no és cert que s'hagués efectuat abans de manera idèntica ja que ara ve subjecta a una temporalitat diferent.

I per raó de tot l'exposat, demana la revocació de l'aute recorregut i que s'autoritzi la visita dels fills menors de la Sra. Palau en els termes sol·licitats en la seva petició de data 19 de setembre del 2024.

VIII.- RESULTANT: Per escrit de data 22 d'octubre del 2024, el Ministeri Fiscal s'oposà parcialment al recurs interposat .

De forma preliminar posa de manifest que segons el reglament intern del Centre penitenciari, aquesta petició pot ésser directament efectuada al propi centre, no essent doncs necessària una autorització judicial, requerint-se únicament per part del Centre penitenciari què el(s) tutor(s) legal(s) autoritzi(n), per escrit, a la tercera persona a personar-se acompanyada dels infants, pel que, davant aquesta casuística insòlita en que la condemnada Palau va interessar l'obtenció d'una autorització judicial expressa, el Ministeri Fiscal s'hi va oposar, tot precisant què malgrat no existia un precepte legal que impedís la visita interessada, el criteri del Ministeri Fiscal, a la vista dels informes mèdics dels infants, era que la petició confronta directament amb els interessos dels menors d'edat.

Consegüentment, i en cas de continuar considerant que la visita interessada és beneficiosa per als mateixos, reitera que aquesta pot ésser directament peticionada al Centre penitenciari, essent una tercera persona (no els tutors legals) qui es desplaci acompanyada dels menors d'edat, adjuntant la corresponent autorització del tutor legal, de conformitat amb el reglament del Departament d'Institucions Penitenciaries.

Pel que respecta a la petició subsidiària, es remet a allò informat en dates 24 d'agost de 2024 i 24 de setembre d'enguany, en el sentit d'oposar-se a la petició atès que el Sr. Sevillano va ésser condemnat mitjançant Ordenança Penal el passat 23 de juliol de 2024, a una pena de 7 mesos de presó ferma substituïda per expulsió del Principat d'Andorra per un període de 3 anys. La petició interessada és directament contrària a la pena proposada i acceptada i buidaria de contingut no només el procediment d'Ordenança penal sinó també la finalitat de la pena, en les seves vessants punitives i preventives.

IX.- RESULTANT: En data 30 d'octubre del 2024, se celebrà la vista del recurs, aportant la defensa de la Sra. Palau una còpia dels missatges intercanviats amb el Centre Penitenciari al respecte de l'autorització de visites demanada, i ratificant el recurs interposat en el seu dia.

El Ministeri Fiscal manté igualment la seva oposició parcial al recurs interposat, precisant que s'oposa a que el marit de la Sra. Palau pugui acompanyar als seus fills a visitar la mare al Centre Penitenciari, tenint en compte que està condemnat a una pena d'expulsió i acordar el sol·licitat, buidaria la pena de contingut. Altrament, demana la nul·litat de l'aute recorregut per falta de competència, doncs el batlle no té potestat per decidir si els fills de la condemnada poden o no visitar-la al centre penitenciari, essent una petició que s'ha de dirigir al propi centre i si es denega, s'ha de recórrer per la via adequada.

Fonaments de dret

FONAMENTS DE DRET

I.- CONSIDERANT.- L'objecte del present procediment és el dret de la Sra. Palau a rebre la visita del seus dos fills menors al Centre Penitenciari on roman ingressada des del dia 23.07.2024, en execució de l'ordenança penal de mateixa data i de la pena de cinc mesos de presó ferma, imposada en la mateixa. Els menors anirien acompanyats de la mare o germana de la condemnada, o subsidiàriament, del seu marit.

Al respecte dels drets i deutes dels interns, l'article 28.2 de la Llei qualificada penitenciària (Llei 19/2023) disposa que "D'acord amb el que estableix aquesta Llei i els reglaments generals, correspon al Centre Penitenciari establir les normes de règim interior".

Pel que fa a les visites, l'article 38 bis de la mateixa Llei disposa que:

"1.Els centres penitenciaris han de disposar de locals adequats especialment per les visites de familiars o parents íntims dels interns que no puguin obtenir permisos de sortida.

2. Aquestes visites es fan amb respecte de la intimitat dels interns, sense cap altra limitació pel que fa a la forma en que es desenvolupen, que les que calgui adoptar per raons de seguretat, per l'interès de l'intern i pel bon ordre del Centre Penitenciari. Els requisits i la periodicitat d'aquestes vies s'estableixen per via reglamentària" (el subratllat és nostre).

Altrament, l'article 11 de la mateixa Llei estableix que "Els interns tenen el dret de formular peticions i de presentar queixes i recursos en relació amb el règim d'internament, d'acord amb el que preveuen aquesta Llei i reglaments que la desenvolupen."

L'article 70 disposa:

"1.- Els interns poden formular peticions i queixes en relació amb el seu règim d'internament i l'activitat penitenciària.

2.- Les peticions i les queixes es poden adreçar al director del Cos Penitenciari o als òrgans administratius o jurisdiccionals competents. No obstant això, s'han de presentar sempre al director del Cos, que és responsable de trametre-les en cas que la petició o la queixa s'adreci a un altre òrgan (...)"

Finalment, l'article 71 següent estableix que:

"Contra les decisions adoptades per les autoritats penitenciàries que afectin els seus drets i interessos, els interns poden interposar un recurs d'acord amb el que estableix el Codi de l'Administració." (el subratllat és nostre).

De l'anteriorment exposat, se'n desprèn clarament que el règim de visites dels interns es regula per reglament intern del Centre Penitenciari, essent el Director del Cos Penitenciari la persona competent per rebre i resoldre les peticions o queixes efectuades al respecte, havent-se si escau, d'interposar recurs contra les seves decisions, d'acord amb el Codi de l'Administració.

II.- CONSIDERANT: En el present cas, no consta que la part recurrent hagi adreçat cap petició formal al respecte de les visites dels seus fills menors, al Director del Centre Penitenciari, ni que aquest l'hagi resolt desfavorablement.

L?únic que ha quedat acreditat en autes, per la documentació aportada pel recurrent el dia de la vista oral, és que en data 28 d'agost del 2024 a les 13H13, la defensa de la Sra. Palau adreçà un correu electrònic a la Tècnica d'Atenció Social del Departament d'Institucions Penitenciàries, demanant si la germana de la Sra. Palau, la podia visitar, juntament amb els fills de la condemnada; que la tècnica d'Atenció Social li contestà, en data 28 d'agost següent, que ho estaven mirant amb els juristes del Ministeri, ja que hi havia un aute, i que ja li donarien una resposta; que el mateix dia, el lletrat de la Sra. Palau li comunicà que al seu parer, era innecessari un informe del Ministeri i que calia garantir el dret de visita dels menors a la seva progenitora, citant l'article 38.1 de la Llei qualificada penitenciària, el 209.1 de la Llei de la persona i de la família, afegint que el 31.08.2024, la germana de la condemnada li portaria els fills per tal d'exercir el seu dret de visita; des del Centre Penitenciari se li envià una nova comunicació electrònica fent-li saber que havien rebut una comunicació oficial de la Batllia (precisant que era de la Secció d'Instrucció núm.2) on constava que de moment, no s'autoritzaven les visites entre la progenitora i els menors.

Aquest Aute, s'infereix per coincidència temporal, és el de data 21 d'agost del 2024 que obra a la causa als folis 90 i ss. on el que es denega és la petició efectuada per la representació lletrada del Sr. Canales, en el sentit de que se'l autoritzi a entrar i circular al Principat per poder acompanyar als seus dos fills menors a visitar la seva mare al Centre Penitenciari, tots els diumenges de les 8H00 a les 20H30, petició que fou denegada, fent-se constar a més a més, que la visita podria anar en contra dels interessos dels menors, per les raons que s'hi exposen.

La petició resolta en l'aute de data 27 de setembre del 2024 i que és ara objecte de recurs, és aquella consistent en que, amb caràcter principal, s'autoritzi a la mare o germana de la Sra. Salamanca perquè puguin acompanyar als dos fills menors d'edat a visitar la seva mare, durant les visites dels diumenges de cada setmana, en els termes previstos al Títol III del Reglament Intern del Centre Penitenciari.

Aquesta petició, com s'ha dit, no consta hagi estat efectuada ni resolta pel Director del Centre Penitenciari, sinó pel batlle Instructor, el qual de conformitat amb l'anteriorment exposat, no té competència per decidir al respecte, com justament ha remarcat el Ministeri Fiscal en el decurs de la vista oral.

III.- CONSIDERANT.- L'article 18 bis 4 a) de la Llei transitòria de procediments judicials disposa que els actes processals són nuls de ple dret "quan els duguin a terme un batlle o un tribunal o es duguin a terme davant un batlle o un tribunal amb manca de jurisdicció o de competència objectiva o funcional.", motiu pel quin tenint en compte la manca de competència objectiva del batlle instructor per resoldre al respecte del règim intern de visites al Centre Penitenciari, escau declarar la nul·litat parcial de l'aute de data 27 de setembre del 2024 ara apel·lat, en tot allò que es refereix a la petició efectuada amb caràcter principal (consistent en que s'autoritzi a la mare o germana de la Sra. Palau a acompanyar als seus dos fills menors a visitar-la al centre penitenciari), sense perjudici de la petició que la Sra. Palau pugui efectuar al Director del Centre Penitenciari, petició que, tenint en compte l'interès superior dels menors al respecte dels quals no consta s'hagi dictat cap resolució que privi totalment o parcialment a la mare de la seva autoritat parental, hauria de ser resolta a la major brevetat, tenint en compte els drets de la condemnada i els dels menors, a mantenir una relació afectiva, personal i directa amb la mare, encara que aquesta es trobi momentàniament privada de llibertat.

IV.- CONSIDERANT: Pel que fa la petició efectuada amb caràcter subsidiari, consistent en que s'autoritzi al Sr. Canales a accedir al Principat per acompanyar als fills a visitar la mare al Centre Penitenciari, aquesta sí que seria competència del Batlle, en trobar-se vigent la pena d'expulsió imposada al Sr. Soriano en el marc de la present causa.

El batlle en l'aute recorregut, la denega indicant que la mateixa petició ja va ser denegada per aute de data 21 d'agost del 2024.

De l'examen de les actuacions se'n desprèn efectivament que en data 21 d'agost del 2024 es va resoldre la petició d'autorització temporal d'entrada i circulació al Principat del Sr. Soriano, efectuada per la seva lletrada.

A hores d'ara, la mateixa petició - tot i que amb límits temporals diferents - és efectuada per la Sra. Palau, la qual no té però legitimació per efectuar peticions en nom del seu espòs i relatives al compliment de la condemna imposada a aquest darrer, per tot el que escau així mateix desestimar el recurs en aquest sentit interposat.

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la Llei transitòria de procediments judicials, la Llei qualificada penitenciària i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

Decisio

DECISIÓ

La Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, en nom del poble andorrà, decideix:

1.- DECLARAR LA NULLITAT PARCIAL de l'Aute de data 27 de setembre de 2024, en tot allò que afecta al règim de visites de la Sra. Palau al Centre Penitenciari, sense perjudici de la petició que la condemnada pugui efectuar les peticions que tingui per convenients al Director del Centre Penitenciari.

2.- DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació de Salamanca en data 9 d'octubre del 2024 en relació amb la petició efectuada amb caràcter subsidiari, relativa a l'autorització per accedir al Principat del seu espòs, Canales, expulsat per ordenança penal ferma.

3.- DECLARAR D'OFICI les despeses processals causades pel recurs.

Aquest Aute és ferm i executiu.

Així, per aquesta nostra resolució, definitivament jutjant, ho manem i signem.