Diligències preliminars (art. 64 i ss CPC) (3000016/2023)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000051/2023 ORIGEN: 3000016/2023 - 00

NIG: 5300542120230000080

PARTS:

Apel·lant: Sra. Pla

Representant: Sra. Giner

Advocat: Sra. Manso

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

OBJECTE: Diligències preliminars (art. 64 i ss CPC)

AUTE 000094/2023

Andorra la Vella, el 17 de juliol del 2023. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- El 13-1-2023, la representació processal de la Sra. Pla, formulada demanda de diligències preliminars, sol·licitant que es vulgui oficiar a la Sra. Caro, professional referent al Servei d'Atenció a la Víctima de Violència de Gènere, i treballadora social adscrita al Ministeri d'Afers Socials, Joventut i Igualtat, per tal que emeti el corresponent informe mitjançant el qual s'acrediti des de quin dia la Sra. Pla hi acudeix, per quin motiu, diagnòstic, si és considerada com a víctima de violència de gènere, exposi els motius per arribar a dita conclusió, si considera víctima de violència de gènere igualment el fill menor Cañellas, exposi els motius, si en el context de la situació que es troba vivint la mencionada veu adient l'establiment d'una guarda i custòdia compartida, així com qualsevol altra qüestió que dita professional consideri rellevant en el cas.

2.- Per Aute de data 6-2-2023, el Batlle decidia:

"Primer.- Denegar la pràctica de la diligència preliminar sol·licitada per la representació processal de la Sra. Pla per escrit presentat als 13 de gener d'enguany i procedir a l'arxiu de les actuacions.

Segon.- No efectuar imposició en quant a costes processals".

3.- La representació processal de la Sra. Pla articula recurs d'apel·lació contra aquesta decisió interessant la seva revocació i que en el seu lloc es dicti resolució en aquesta alçada acollint les pretensions que articulava en el seu escrit rector.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La representació processal de la Sra. Pla pretén, recorrent per això a la figura de les diligències preliminars (art. 64 i ss CPC), es requereixi el Servei d'Atenció a la Víctima de Violència de Gènere, per tal que s'emeti un informe que justifiqui la data des de la qual la seva representada hi acudeix, explicant les raons per les quals se la considera víctima de violència de gènere entre altres qüestions diverses.

L'Òrgan judicial d'instància desestima la sol·licitud articulada argüint que la petició articulada no consistia en una diligència preliminar, tractant-se en realitat de prova que podia ser proposada en el moment processal oportú.

La representació processal de la Sra. Pla s'alça contra aquesta decisió, sostenint que la informació que demanava resultava necessària per a presentar dins el termini i en la forma escaient demanda de mesures provisionals el tot per a justificar la situació de violència de gènere que havia viscut, amb el benentès que en mèrits de la vigent regulació processal, la presentació de la prova documental havia de ser proveïda en l'escrit de demanda.

Destacava que la seva representada en tant que usuària del servei d'atenció a la víctima de violència de gènere havia demanat poder obtenir la informació que ara reclamava, petició que va ser denegada indicant-se que només s'entregava a les autoritats jurisdiccionals.

Sostenia que el document indicat no tan sols resultava necessari per a preparar la demanda sinó també per a formar la convicció el Tribunal sobre la situació de maltractament viscuda.

Segon.- Ja hem tingut ocasió de pronunciar-nos respecte de la figura processal de les diligències preliminars. Així en el nostre Aute de 22-12- 2022 (rotlle TSJC-114/22) sosteníem: "Segons l'art. 64.1 del CPC "Les diligències preliminars tenen com a finalitat obtenir informació sobre l'objecte de la controvèrsia de la qual no disposen les parts, que no poden obtenir per si mateixes, i que és necessària per fonamentar un procés futur". Es tracta d'un mecanisme jurisdiccional que permet a la persona que pretén articular un procediment jurisdiccional, obtenir aquella informació prèvia necessària per a precisar, aclarir o encara delimitar la qüestió litigiosa en l'escrit de demanda, de la qual depèn directament la bona fi del futur judici i que no pot aconseguir pels seus propis mitjans.

Amb aquesta finalitat el CPC configura un catàleg indicatiu de les diligències que a través d'aquest mecanisme es poden sol·licitar -art. 65 apartats a) a h)-, sense però que aquest operi com un "numerus clausus" com succeeix a títol il·lustratiu en la LEC espanyola (art. 256) a partir del moment en què el nostre ordenament contempla una previsió de tancament (apartat i) que permet sol·licitar "qualsevol altra diligència que serveixi a la finalitat de preparació del procés, d'acord amb el que estableix l'article anterior".

Aquestes activitats potestatives i prèvies a la demanda, tenen un caràcter instrumental i en conseqüència la seva admissió i pràctica exigirà necessàriament que siguin útils i eficaces en relació amb el judici que es pretén preparar, amb el límit però que no podran ser emprades per a obtenir prova preconstituïda sobre el debat del futur plet, atès que s'eludirien garanties essencials en el procés civils com el principi de contradicció". (la negreta no apareix en la resolució original).

Tercer.- En el present supòsit la mateixa part recurrent admet que la diligència preliminar sol·licitada té vocació a acreditar la seva condició de víctima de gènere, tenint en conseqüència un caràcter imminentment probatori que poc té a veure amb la mateixa essència i finalitat per la qual ha estat prevista segons l'art. 64 del CPC.

En realitat, l'obtenció de la informació que demana no resulta necessària per a precisar, aclarir o encara delimitar la qüestió litigiosa en l'escrit de demanda (en realitat ja té tota la informació necessària per a poder-la articular), sinó que pretén justificar la seva condició de víctima de gènere, en què fonamentarà la concreta pretensió que pretén articular.

En un altre ordre d'idees i pel que respecta a les referències que efectua a l'art. 299.6 del CPC i la necessitat de proveir la prova documental en l'escrit inicial de demanda, la dificultat que relata ha de ser examinada des de la perspectiva de l'art. 299.8 del CPC que preveu: "Si el tribunal, d'ofici o a instància de part, decideix practicar una prova que no es pugui portar a terme durant l'audiència, assenyala una data per fer-ho al més aviat possible. Un cop s'ha practicat la prova, la trasllada a les parts i, si escau, al Ministeri Fiscal, perquè facin les al·legacions oportunes en el termini de cinc dies hàbils, i resol la sol·licitud de mesures provisionals mitjançant un aute dins els cinc dies hàbils següents.

Entretant, però, el tribunal pot adoptar mitjançant un aute les mesures provisionals urgents o necessàries que consideri oportunes".

En conseqüència, res impedeix que la prova que en aquesta alçada la part demana a través d'una llera processal inadequada, pugui ser obtinguda amb plenes garanties per a totes les parts litigants, durant la substanciació el procediment de mesures provisionals.

Quart.- Per tot l'exposat, escaurà desestimar el recurs articulat, confirmant íntegrament la resolució dictada en la instància en atenció als seus encertats fonaments.

Cinquè.- En mèrits de les previsions de l'art. 354.2 del CPC, imposem a la part recurrent el pagament de les costes ocasionades en aquesta alçada, amb el benentès que aquestes es limitaran a les pròpies atesa la inexistència de part contrària en el present recurs.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil, en nom del poble andorrà,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat per la representació processal de la Sra. Pla contra l'Aute de la Batllia de data 6-2-2023 que confirmem íntegrament. Imposem a la part recurrent el pagament de les costes ocasionades en aquesta alçada, amb el benentès que aquestes es limitaran a les pròpies atesa la inexistència de part contrària en el present recurs.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.