Mesures provisionals. No compensatòria però no impugnada en alçada. Aliments segons els indicis (2000452/2022)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Alexandra Cornelia Sola Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000017/2023 ORIGEN: 2000452/2022 - 0

NIG: 5300542120220002476

PARTS:

Apel·lant: Sr. Herrera

Representant: Sra. Quesada

Advocat: Sra. Pera

Apel·lat: Sra. Anaya

Representant: Sra. Vendrell

Advocat: Sra. Carretero

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sra. Alexandra Cornella Sola

OBJECTE: mesures provisionals. No compensatòria però no impugnada en alçada. Aliments segons els indicis.

AUTE 000086/2023

Andorra la Vella, el 17 de juliol del 2023. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Carles Cruz Moratones, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La representació processal de la Sra. Anaya va interposar demanda de regulació de mesures provisionals a tramitar pel procediment de família contra el Sr. Herrera, en què sol·licitava que es dictessin les següents mesures provisionals :

"- Que s'acordi que la pàtria potestat sobre el fill menor l'exerciran els dos pares de forma compartida.

Que s'atorgui la guarda i custòdia a la mare Sra. Anaya.

Que es fixi a favor del progenitor el següent règim de visites:

el menor passarà la meitat de les vacances escolars amb cada progenitor, i a manca d'acord, correspondran al Sr. Herrera els anys senars les primeres meitat de les vacances escolars; i els anys parells, les segones meitats de les vacances escolars.

Passarà amb la mare els períodes no reservats al pare. En aquest cas, el pare haurà d'anar a buscar el fill a casa de la mare l'últim dia d'escola a les 19 hores i el retornarà a la casa de la mare l'últim duia que lli correspongui a les 19 hores.

de cara a les vacances d'estiu, es repartiran per quinzenes per evitar que el menor estigui massa tempos separat de l'altre progenitor.

per les vacances de Nadal, es demanda que les meitats corresponents es determinin des del dia corresponent a la sortida de l'escola fins al 31 de desembre a les 12 hores pel primer torn, començant el segon torn a partir d'aquest moment i acabant-se el dia anterior a la tornada a l'escola.

en període lectiu, el fill passarà amb els pare els caps de setmana alterns des de la sortida de l'escola del dijous als dilluns que el portarà a l'escola (per la setmana en què li correspongui el cap de setmana estar en companyia del pare)

També en període lectiu, el fill passarà amb el pare els dimecres a la tarda que l'anirà a buscar al col·legi fins al dijous al matí que el reintegrarà a l'escola (per la setmana en què li correspongui el cap de setmana estar en companyia de la mare)

Contactes lliures per telèfon, càmera web o qualsevol altre sistema audiovisual amb el progenitor no custodi.

els còmputs dels dies de vacances s'entén des de l'endemà del dia de la sortida de l'escola fins a l'últim dia de vacances, dividit per dos.

pel que fa a les onomàstiques i aniversaris del fill, els progenitors podran concedir-se mútuament un dret de visita de part del dia amb el nen, amb independència del règim de relacions paterno filials establert anteriorment, sempre i quan aquest fet no perjudiqui les obligacions escolars del nen i sempre i quan el menor no estigui de vacances fora del país.

en relació als viatges, els progenitors hauran de comunicarse recíprocament tot desplaçament del menor fora del seu país de residència habitual, de forma que en tot moment el cònjuge que no el tingui en la seva companyia conegui l'adreça i telèfon del lloc on es troba.

Que es fixi una pensió per aliments a favor de la Sra. Anaya de 2.000.- euros mensuals per a cobrir les despeses ordinàries del menor, que el Sr. Herrera haurà de satisfer el dia 1 de cada mes, per mitjà de domiciliació bancària i que haurà de ser indexada segons l'IPC que cada any estableixi el Govern o organisme que s'encarregui.

El Sr. Herrera haurà de fer front a les despeses extraordinàries que generi el menor en un 80% de les mateixes i la mare en pagarà el 20% restant.

Igualment el pare haurà de pagar la pensió d'aliments del fill comú, a partir dels seus divuit anys d'edat fins a la finalització dels seus estudis, formació professional, encara que requereixi estudis superior complementaris o fins la seva independència econòmica.

en cas que el menor estudiï a l'estranger els pares faran front a les seves despeses, el pare en un 80% i la mare en un 20%, reduint-se la pensió d'aliments a partir d'aquest moment en la quantitat de 600.- euros.

que s'atorgui l'ús del domicili familiar a la Sra. Anaya.

disposar que el menor continuarà registrat al comú i davant de les administracions competents al mateix domicili de la seva mare.

disposar que el menor continuarà registrat com a beneficiari de la CASS de la seva mare.

Que es fixi una pensió compensatòria a favor de la Sra. Anaya de 600.- euros mensuals per cobrir la diferència de nivell de visa causada per la separació, que el Sr. Herrera haurà de satisfer el dia 1 de cada mes per mitjà de domiciliació bancària i que haurà de ser indexada segons l'IPC que estableixi Govern."

2.- El Tribunal de la secció civil ha dictat Aute en data 22.12.22 amb la següent part decisòria :

"Primer- Aprovar, de conformitat amb les disposicions dels articles 299 del Codi de Procediment Civil, i en relació als Srs. Anaya i Herrera les mesures provisionals següents, les quals romandran vigents fins per tot el moment en què recaigui sentència:

La pàtria potestat compartida entre ambdós progenitors

Atribució del domicili familiar a la mare.

Guarda i custòdia del menor atorgada a favor de la mare.

Al respecte del règim de visites, fins el juny la guarda i custòdia serà per la mare amb el benentès que la psicòloga vegi l'oportunitat d'establir més pernoctes en funció del seguiment del menor, en tot cas amb l'objectiu d'establir una custòdia compartida.

El règim de visites pel progenitor queda fins al mes de juny com segueix:

el menor passarà la meitat de les vacances escolars amb cada progenitor, i a manca d'acord, correspondran al Sr. Herrera els anys senars les primeres meitat de les vacances escolars; i els anys parells, les segones meitats de les vacances escolars.

Passarà amb la mare els períodes no reservats al pare. En aquest cas, el pare haurà d'anar a buscar el fill a casa de la mare l'últim dia d'escola a les 19 hores i el retornarà a la casa de la mare l'últim duia que lli correspongui a les 19 hores.

de cara a les vacances d'estiu, es repartiran per quinzenes per evitar que el menor estigui massa tempos separat de l'altre progenitor.

per les vacances de Nadal, es demanda que les meitats corresponents es determinin des del dia corresponent a la sortida de l'escola fins al 31 de desembre a les 12 hores pel primer torn, començant el segon torn a partir d'aquest moment i acabant-se el dia anterior a la tornada a l'escola.

en període lectiu, el fill passarà amb els pare els caps de setmana alterns des de la sortida de l'escola del dijous als dilluns que el portarà a l'escola (per la setmana en què li correspongui el cap de setmana estar en companyia del pare)

També en període lectiu, el fill passarà amb el pare els dimecres a la tarda que l'anirà a buscar al col·legi fins al dijous al matí que el reintegrarà a l'escola (per la setmana en què li correspongui el cap de setmana estar en companyia de la mare)

Contactes lliures per telèfon, càmera web o qualsevol altre sistema audiovisual amb el progenitor no custodi.

els còmputs dels dies de vacances s'entén des de l'endemà del dia de la sortida de l'escola fins a l'últim dia de vacances, dividit per dos.

pel que fa a les onomàstiques i aniversaris del fill, els progenitors podran concedir-se mútuament un dret de visita de part del dia amb el nen, amb independència del règim de relacions paterno filials establert anteriorment, sempre i quan aquest fet no perjudiqui les obligacions escolars del nen i sempre i quan el menor no estigui de vacances fora del país.

en relació als viatges, els progenitors hauran de comunicarse recíprocament tot desplaçament del menor fora del seu país de residència habitual, de forma que en tot moment el cònjuge que no el tingui en la seva companyia conegui l'adreça i telèfon del lloc on es troba.

El menor continuarà amb el seguiment psicològic, i quan la facultativa consideri que es pot ampliar un dia les pernoctes amb el progenitor, el progenitor podrà efectuat aital petició prop d'aquest Hble. Tribunal.

Establir una pensió d'aliments de forma provisional a càrrec del pare no custodi en l'import de 1000.- euros mensuals (a més de l'abonament de les despeses que comporta l'esquí i el ciclisme), pagadors dins del cinc primers dies de cada mes, i actualitzable cada mes de gener en funció de l'IPC publicat pel M.I. Govern.

Així mateix, i atenent als mateixos paràmetres, s'escau establir que el pare es farà càrrec del 80% de les despeses extraordinàries de la menor, i la mare del 20%.

Fixar una pensió compensatòria a càrrec del Sr. Herrera en favor de la Sra. Anaya en la suma de 600.- euros mensuals durant el termini de 18 mesos, pagadors dins del cinc primers dies de cada mes, i actualitzable cada mes de gener en funció de l'IPC publicat pel M.I. Govern.

Segon.- No fer especial imposició de les costes judicials"

3.- Per escrit de data 20.1.23 la representació processal del Sr. Herrera ha interposat recurs d'apel·lació contra l'aute de la Batllia, i segons els arguments que s'hi exposen sol·licita que es revoqui parcialment la resolució d'instància, fixant en concepte de pensió per aliments un import màxim de 500.- EUR mensuals als que cal afegir les despeses derivades de les activitats d'esquí i de bicicleta, que les despeses extraordinàries siguin satisfetes en un 60% pel Sr. Herrera i en un 40% per la Sra. Anaya i que, en concepte de pensió compensatòria, aquesta sigui fixada com a molt tard fins el mes de desembre del 2023, sense efectuar expressa condemna en costes.

4.- Per escrits de dates 27.2.23 i 28.2.23 28.2.23, la representació processal de la Sra. Anaya i el Ministeri Fiscal s'han oposat al recurs i han sol·licitat la confirmació de l'Aute recorregut.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- En aquest procediment de mesures provisionals ex article 63 de la Llei Qualificada del Matrimoni (encara no havia entrat en vigor el Codi de Procediment Civil) l'Hble. Batlle dicta unes mesures provisionals que són impugnades pel pare del menor Porras de 7 anys d'edat.

Els motius de la seva impugnació fan referència a: 1) pensió d'aliments a càrrec del pare i 2) que la pensió compensatòria en favor de la Sra. Anaya tingui una data de finalització, com a molt tard, el mes de setembre de 2023. El Ministeri Fiscal i la Sra. Anaya s'oposen al recurs.

Segon.- Començant per la pensió d'aliments del fil comú cal recordar com ja hem dit en altres decisions (p.e. 372/15) que en la fase de mesures provisionals es tracta de prioritzar la celeritat en detriment de la pràctica de proves que poden retardar la decisió, atès que es tracta d'obtenir una decisió ràpida que protegeixi, amb el caire d'interinitat que esdevé propi de les mesures provisionals, els interessos de les parts i dels menors d'edat fins que es dictin les mesures definitives de la crisi familiar. així, algunes de les pretensions, com pot ésser l'atribució d'una pensió compensatòria, no es decideix fins a les mesures definitives i altres, si bé són objecte de decisió en aquest estadi, com succeeix amb les pensions d'aliments a favor dels fills, poden ésser revisades, en funció de la prova practicada, quan es dicten les mesures definitives.

En conseqüència, en aquesta fase inicial que es fase d'interinitat és suficient uns indicis de la capacitat econòmica de cada progenitor, sense perjudici que en el procediment principal es fixin unes mesures definitives un cop es practica plena prova sobre els extrems que al·lega el Sr. Herrera. Però mentre no arriba la fase de plenari, els indicis que ha recollit l'Hble. Sra. Batlle no són erronis, ni es neguen per la part recurrent sense perjudicis d'altres matisos que la prova plena ens pugui precisar.

Per altra part, les pensions d'aliments es determinen en funció de la proporcionalitat entre dos paràmetres, com són, les necessitats dels alimentistes i les possibilitats econòmiques dels alimentants. I des d'aquesta òptica, la resolució d'instància ha tingut en compte ambdues i ha aplicat adequadament el principi de proporcionalitat, de manera que la pretensió del SR. Herrera no pot prosperar en seu de mesures provisionals.

D'aquí que la pensió d'aliments hagi de ser mantinguda, així com la distribució del repartiment de les despeses extraordinàries.

Tercer.- Finalment, pel que fa la petició de pensió compensatòria en favor de la mare en seu de mesures provisionals, recordarem el criteri de la Sala al respecte que es resumeix en l'Aute de 26.1.16 (Rotlle TSJC 372/15) quan es diu: "com encertadament argumenta l'hble. batlle i aquesta és també la finalitat que recull la reforma de la llei qualificada del matrimoni per llei 3/2012, del 19 d'abril, en seu de mesures provisionals (art. 63 lqm) es tracta de primar la celeritat en detriment de la pràctica de proves que poden retardar la decisió, atès que es tracta d'obtenir una decisió ràpida que protegeixi, amb el caire d'interinitat que esdevé propi de les mesures provisionals, els interessos de les parts i dels menors d'edat fins que es dictin les mesures definitives de la crisi familiar. així, algunes de les pretensions, com pot ésser l'atribució d'una pensió compensatòria, no es decideix fins a les mesures definitives i altres, si bé són objecte de decisió en aquest estadi, com succeeix amb les pensions d'aliments a favor dels fills, poden ésser revisades, en funció de la prova practicada, quan es dicten les mesures definitives."

Per tant, tampoc és procedent pronunciar-nos en aquest moment sobre la pretensió del dia final de la pensió compensatòria perquè aquesta no està prevista en seu de mesures provisionals i només per no deixar sense efecte una mesura que no ha estat impugnada com a tal (art. 330.1 del CPC), ens hem d'abstenir de precisar detalls sobre la seva finalització.

Quart.- Atesa la naturalesa d'aquesta classe de litigis, no fem imposició de les costes en aquesta alçada.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

Primer.- DESESTIMAR el recurs interposat per la representació processal del Sr. Herrera contra l'Aute de l'Hble. Sra. Batlle de data 22 de desembre de 2022 que confirmem íntegrament.

Segon.- No fem pronunciament sobre costes d'aquesta alçada. Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.