Criteris de l'extensió de la fallida a l'administrador, i la comptabilitat de les empreses en liquidació prèvia (4000269/2015)

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones

TSJC.- 0000269/2020 ORIGEN: 4000269/2015 - 00

NIG: 5300542120150005867

PARTS:

Apel·lant: Manzanares

Advocat: Sancho

Apel·lat: Mercader

Advocat: Luís

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Toll

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

OBJECTE: Criteris de l'extensió de la fallida a administrador, i la comptabilitat de les empreses en liquidació prèvia.

AUTE 177-2021

Andorra la Vella, el 29 de juny del 2021. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

Primer.- Per Aute de 5-11-2015 es declarava la cessació de pagaments i fallida de la societat B, SLU nomenant-se administrador judicial del procediment el Sr. Raya i controlador el Sr. Sancho.

Segon.- Una volta aprovat l'estat de crèdits definitius, per escrit de data 24-9-2018 el Sr. Sancho en sa qualitat de controlar de la fallida, sol·licitava la seva extensió al seu administrador, Sr. Mercader.

Tercer.- Per Aute de 6-11-2018 l'Òrgan judicial d'instància desestimava la petició d'extensió del procediment concursal articulada. Aquesta resolució resultava anul·lada a través del nostre Aute de 28-8-2019 en constatar-se que el mateix s'havia dictat, sense haver-se practicat l'audiència del Sr. Mercader.

Quart.- En data 17-3-2020 requeia Aute amb la següent part decisòria: "Primer.- Desestimar la petició efectuada pel Sr. Sancho, en tant que controlador de la societat B, SLU, per escrit de data 24-9-2018 i reiterada per escrit de data 28- 2-2020, consistent a estendre la fallida de la societat B, SLU, al seu administrador Sr. Mercader.

Segon.- Lliurar còpia de l'escrit presentat pel Sr. Mercader en data 13-1-2020 a l'administrador judicial i al controlador judicial als efectes escaients; així com lliurar còpia de l'escrit presentat per l'administrador judicial en data 25-2-2020 al Sr. Mercader i al controlador judicial, als efectes escaients i, de l'escrit presentat pel controlador judicial en data 28- 2-2020, al Sr. Mercader i a l'administrador judicial als efectes escaients".

Cinquè.- Contra aquesta resolució, el Sr. Sancho, en la qualitat en que actua, articula recurs d'apel·lació i mitjançant escrit de conclusions presentat en aquesta alçada el dia 4-11-2020 interessa la seva revocació i que en el seu lloc es declari l'extensió de la fallida als administradors de dret o de fet, de la societat B, SLU.

Sisè.- Tant l'administrador judicial del procediment concursal incoat, com el Sr. Mercader s'han oposat al recurs d'apel·lació articulat interessant la íntegre confirmació de la resolució dictada amb imposició de les costes ocasionades a la part recurrent.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- El Sr. Sancho, en la qualitat en que actua, s'alça contra la decisió de no estendre el procediment concursal de la societat fallida al seu administrador, Sr. Mercader, fonamentant-se en els següents motius de recurs.

En primer lloc posa en evidencia que la societat fallida no havia aportat els llibres comptables corresponents a l'exercici 2015, considerant que aquest procedir impedia valorar la realitat econòmica de la societat durant l'any immediatament anterior a la declaració de la fallida i que si a aquesta irregularitat s'hi afegia que, d'una part s'havia continuat explotant el negoci durant uns anys malgrat ser coneixedor de que no podia fer front als seus crèdits, i que d'altra banda s'havien efectuat operacions de dissolució de la societat malgrat l'existència d'un procediment judicial en curs, considera que l'extensió de la fallida a l'administrador de la societat trobava cabuda en les previsions de l'art. 69 del Decret de 4-10-1969 de cessació de pagaments i fallida.

Referia d'altra part que en realitat el que pretenia l'administrador era liquidar la societat aprofitant el procediment de fallida i declarar la seva extinció, però que aquest procedir resultava constitutiu de mala fe i frustrava definitivament la possibilitat del creditor de cobrar el seu crèdit, cosa que l'extensió de la fallida als administradors, podria permetre.

Segon.- Pel que es refereix a la pretesa extensió de la fallida al seu administrador per la inexistència de comptabilitat per l'any 2015, en l'Aute de 31-10-2019 (rotlle TSJC-27/2019) destacàvem que "a diferència del que succeeix per la causa de l'art. 70.6 del Decret de Cessació de pagaments i fallida que impregna d'un element subjectiu la valoració de la conducta dels administradors (es tracta de la causa relativa a la continuació abusiva d'una explotació deficitària que no pugui conduir el negoci a altre situació que la de cessació de pagaments), l'absència d'una comptabilitat conforme als usos de la professió, amb relació a la importància del negoci constitueix una causa clarament objectiva de manera que quan aquesta intervé en situació de concurs amb la cessació de pagaments de la societat, els seus administradors de fet o de dret "poden ésser declarats en fallida." I és que ja tinguérem l'oportunitat de recordar en la nostra anterior Resolució de 24-7-2018 (TSJC-163/2018) que: "La comptabilitat d'una persona jurídica és un element essencial doncs com es destaca en l'exposició de motius de la Llei 30/2007 de la comptabilitat dels empresaris: "(···) constitueix un sistema d'informació de l'activitat empresarial que compleix un conjunt de funcions tant en l'àmbit intern, per satisfer l'interès del propi empresari per conèixer la situació de la seva empresa i així poder prendre decisions empresarials racionals des de la perspectiva econòmica, com en l'àmbit extern, per satisfer els interessos dels creditors i dels socis respecte al coneixement de la situació patrimonial i financera i els resultats de l'empresa i també els interessos d'altres grups i de l'estat pel disseny i l'execució de les distintes polítiques econòmiques". Els mancaments a la mateixa són greus doncs en definitiva no es tracta tant sols d'evitar, com ho afirma la part recurrent, que es puguin ocultar actius o bé que es puguin frustrar els interessos dels creditors en el procediment concursal present, sinó que en realitat es tracta de protegir la seguretat del tràfic mercantil en general i evitar, com aquí ha succeït que es puguin presentar uns comptes que no es corresponien a la situació real en que la societat A, SL es trobava".

En el concret supòsit que s'examina però no pot obviar-se que la societat es trobava en fase de liquidació des de l'any 2011 (cfr. BOPA 26 de 27-4- 2011), en que per imperatiu legal, l'execució del seu objecte social està suspesa per a ingressar en una fase en que finalitza les seves operacions amb vocació a ser liquidada, subsistint únicament per a extingir i liquidar els vincles eventuals que poguessin concórrer amb tercers. En aquesta situació, no complint amb la hipòtesi base de trobar-se en funcionament, la societat en liquidació, no se li podia exigir continuar aplicant el mateix marc d'informació financera, ordenat i cronològic, com si es trobés en ple funcionament, sinó que el dèbit comptable es veurà atenuat i només haurà de contemplar les operacions de liquidació quan aquestes hagin pogut intervenir.

Obra en les actuacions, els comptes simplificats presentats a Govern per l'exercici 2014 en que s'observa que els seus actius eren nuls (foli 205), sense que cap mena d'operació de liquidació pogués intervenir durant l'exercici 2015 posterior. Tampoc podem obviar que el tancament comptable de la societat intervenia el darrer dia de l'any natural (31 de desembre), i en haver-se declarat la cessació de pagament amb anterioritat pel que es refereix a l'exercici examinat (novembre del 2015), cap mena d'irregularitat pot ser atribuïble al Sr. Mercader.

Tercer.- Quant als restants motius de recurs introduïts tampoc aquests podran prosperar. En efecte, resulta degudament acreditat en les actuacions practicades que tan bon punt la societat representada pel controlador judicial articulava la seva demanda, l'administrador de la societat fallida, instava la dissolució de la societat i posterior liquidació, en previsió del crèdit que li era reclamat cessant-se des d'aquell mateix moment la seva activitat.

Posteriorment, una volta el crèdit era reconegut judicialment per Sentència ferma, n'instava la seva cessació de pagaments i fallida. En aquesta situació, el comportament del Sr. Mercader s'adequa al dèbit que l'ordenament societari posa a càrrec dels administradors de les societats en dificultat, sense que per tant es pugui considerar que el mateix es trobi en cap dels supòsits que permeti estendre-li el procediment concursal en curs a l'empara de les previsions dels articles 69 i 70 del Decret de 4-10-1969.

Pel que es refereix al fet que a través del procediment concursal en curs es permetia liquidar la societat sense haver sufragat el seu passiu, aquesta realitat no deixa de ser inherent a la regla de la personalitat jurídica pròpia i autònoma de les societats que vertebra el seu funcionament (art. 1.2 de la Llei 20/2007 de societats anònimes i de responsabilitat limitada) sense que per tant res pugui reprotxar-se al Sr. Mercader.

Quart.- Per tot l'exposat, escaurà desestimar el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Sancho, contra l'Aute de data 17-3-2020 que es confirma íntegrament.

Cinquè.- En mèrits de la regla del venciment objectiu, escau imposar al recurrent les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil, en nom del poble andorrà,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat pel Sr. Sancho contra l'Aute de data 17-3-2020 que es confirma en tots els seus extrems.

Imposem al recurrent les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre Aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.