Discapacitat: petició intervenció quirúrgica prop de persona amb discapacitat, llera processal adequada quan les mesures de suport existents no abasten les seves necessitats.

Aute

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

PARTS:

Apel·lant: MINISTERI FISCAL

Apel·lat: Gomila

Representant: Sra. Roda

Advocat: Sra. Arcos

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

TSJC.- 0000294/2023 ORIGEN: 5000393/2021 - 0

NIG: 5300542120210001902

OBJECTE: Discapacitat: petició intervenció quirúrgica prop de persona amb discapacitat, llera processal adequada quan les mesures de suport existents no abasten les seves necessitats.

AUTE 000033/2024

Andorra la Vella, a 15 de febrer del 2024. En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- Per Sentència de 18-11-2021 es declarava la modificació de la capacitat jurídica del Sr. Narváez, establint una curadoria com a mesura tuïtiva, instituint en aquest càrrec a la Gomila. Respecte de l'àmbit objectiu de la mesura assistència establerta s'indicava el següent:

"el Sr. Narváez precisa d'una banda, i en base a l'exposat, un suport assistencial per poder satisfer pertinentment part de les seves necessitats primàries i instrumentals. D'altra banda requereix d'un complement de capacitat alhora de realitzar transaccions dineràries i negocials de certa importància i que puguin comprometre la seva situació econòmica, entre els quals cal incloure la subscripció de contracte d'arrendament.

En tot cas el curador haurà de procurar que, com a mínim un cop l'any, el Sr. Narváez sigui objecte d'una revisió mèdica a fi de determinar la seva evolució clínica en relació amb les patologies invalidants que presenta, sobretot en quan a la Corea de Huntington, a fi que, en el seu cas, es pugui sol·licitar la revisió de la decisió aquí adoptada d'acord amb l'establert a l'art. 317 i concordants del CPC".

Pràcticament 2 anys més tard, la Gomila adreçava un escrit a la Batllia de guàrdia, on exposava que el 25-8-2023 el Sr. Narváez va ingressar a l'hospital per un episodi de pneumònia per broncoaspiració amb dessaturació basal a 89% i dispnea, presentant disfàgia greu a líquids, inclús la seva pròpia saliva, sol·licitant -seguint per això el criteri del metge tractant- auxili judicial per a col·locar al pacient una gastrostomia PEG per evitar l'alt risc de broncoaspiracions de repetició, si esquia contra la voluntat del pacient. Aquesta petició era desestimada pel Batlle de guàrdia per Aute de 7-9- 2023.

El 5-9-2023, la Gomila introduïa una petició idèntica al Batlle encarregat del procediment en què es dicta la Sentència acordant la modificació de la capacitat del Sr. Narváez. En el mateix, prèvia audiència del Ministeri Fiscal, es dictava Aute en data 22-9-2023 amb la següent part decisòria:

"Únic.- No donar lloc a la petició efectuada per la Gomila per escrit registrat en data 5 de setembre del 2023".

2.- El Ministeri Fiscal ha formulat recurs d'apel·lació contra aquesta decisió mitjançant escrit d'11-10-2023, sol·licitant la seva revocació i que en el seu lloc es dicti Aute anul·lant la decisió del Batlle i retrotraient el procediment fins al moment posterior a les al·legacions efectuades a fi de practicar la prova sol·licitada, l'audiència del Sr. Narváez i resoldre novament aplicant els estàndards exposats, d'acord amb els motius de recurs que succintament exposem seguidament.

Considera, en primer lloc, que el principi de necessitat obligava l'autoritat judicial a realitzar una valoració sobre la mesura que se li demanava i que aquesta requeria avaluar les circumstàncies actuals de la voluntat i preferències de la persona concernida de conformitat amb el Conveni relatiu als drets de les persones discapacitades de Nova York de 13-12- 2006, de la Llei Qualificada de la Persona i de la Família i el Codi de Procediment Civil.

D'altra part, manté que el Batlle ometia pronunciar-se respecte dels precs que el Fiscal plantejava. Concretament, insistia en la necessitat que Medecina Legal i Forense es pronunciés sobre la voluntat del Sr. Narváez respecte de la intervenció quirúrgica que se li plantejava, si el mateix estava capacitat per a decidir en relació amb aquesta intervenció i si era necessària i imprescindible. Tanmateix, demanava l'audiència de l'interessat denunciant indefensió tant per al Ministeri Fiscal com per al mateix interessat.

3.- La representació processal de la Gomila societat ha mostrat la seva conformitat amb el recurs articulat pel Ministeri Fiscal.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'objecte de la present resolució exigeix pronunciar-nos respecte l'eventual nul·litat de la resolució dictada que, segons postula el Ministeri Fiscal, deriva del fet de no haver-se practicat les diferents diligències que demanava en el seu escrit de contesta: audiència del Sr. Narváez, dictamen forense respecte els punts que s'indiquen el tot per a valorar les seves necessitats i preferències enfront de la situació de risc concurrent.

Segon.- A l'hora de resoldre el recurs articulat, no podem passar per alt que la tutela concreta que la Gomila demanava, perseguia col·locar al Sr. Narváez una gastrostomia PEG per evitar l'alt risc de broncoaspiracions de repetició, si esqueia contra la seva voluntat, pretensió que fonamentava en la crisi mèdica que va experimentar per raons d'una pneumònia que derivà en el seu ingrés hospitalari.

Malgrat l'alarma en què es va revestir la sol·licitud, s'aprecia que el pacient va ser donat d'alta el posterior 31-8-2023, situació que a priori sembla excloure una situació de perill imminent, sense que de llavors ençà i malgrat el temps transcorregut, s'hagi informat de cap mena de recaiguda.

Davant l'absència d'una situació de risc immediata i atès que les mesures de suport establertes en la Sentència de 18-11-2021 no abasten l'àmbit sanitari, la llera processal adequada per a examinar la pretensió articulada, esdevenia la prevista en els art. 313 del CPC i 15 de la Llei Qualificada de la Persona i de la Família (procediment de modificació de la mesura de suport establerta) amb sol·licitud si escau de mesures provisionals (art. 309 CPC), procediments on amb plenes garanties de les parts, també del Sr. Narváez, i una volta s'hagin pogut practicar els mitjans de prova que es considerin escaients, es podrà establir la mesura de suport que es consideri escaient atesa la seva necessitat concreta.

En tot cas i atesa la situació descrita, pretendre encabir la sol·licitud articulada en el període d'execució de la resolució on es van adoptar les mesures inicials de suport, suposaria desvirtuar el pronunciament contingut en una Sentència ferma, sense que la urgència o necessitat que s'invoca, resulti un argument vàlid a partir del moment en què el nostre ordenament preveu mecanismes processals específics per a fer-ho, que no s'han però emprat.

El recurs d'apel·lació articulat haurà de ser desestimat i la decisió dictada pel Batlle s'haurà de confirmar.

Tercer.- Atesa la naturalesa del present procediment no escau fer pronunciament respecte de les costes ocasionades.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat pel Ministeri Fiscal contra l'Aute de 22-9-2023 dictat pel Batlle quina part decisòria confirmem íntegrament, sense fer pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquest aute és ferm i executiu.

Així, per aquest nostre aute, definitivament jutjant, ho manem i signem.