EXECUCIO SETENCIA. SUBSTITUCIO CREDITOR I ALTERACIO ORDRE EMBARGAMENTS (4100576-2008)

Aute

Magistrats

Carles Cruz Moratones Albert Andrés Pereira Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000187/2018 ORIGEN: 4100576/2008 - 00

NIG: 5300542120140002878

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el 26 de juny del 2019.

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del magistrat del Sr. Albert Andrés Pereira que ho és del Tribunal, i els magistrats Sr. Vincent Anière i Sr. Carles Cruz Moratones, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- En data 15 de març del 2019, el Tribunal de Batlles va dictar Aute en el que resolia que :

"Primer.- Donar lloc a la petició conjunta de la representació processal de l'entitat Téllez, SA i dels Srs. Almansa i Tejera en data 6-2-2018 i procedir a l'aixecament provisional de l'embargament travat en el marc d'aquesta causa, sobre el xalet unifamiliar dit XXXX, el tot fins una volta atorgades les corresponents escriptura d'àpoca i cancel·lació d'hipoteca constituïda en favor de Téllez SA i, posterior de préstec amb garantia hipotecària en favor de Tejera SLU.

Segon.- Oficiar al Notari Sr. Recio a tal efecte.

Tercer.- Notificar a les parts la present resolució i, al Téllez SA"

II.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal de la societat Moliner SL, en virtut dels arguments que exposa en el seu escrit de conclusions presentat en data 21.06.18, demana que es revoqui l'aute de data 15.03.18, declarant que no hi ha lloc a les pretensions formulades pels deutors i ordenant el manteniment de l'embargament a favor de Moliner SL i travat sobre el Xalet unifamiliar, bastit sobre la finca de E. situada a Aixovall, Sant Julià de Lòria, amb imposició de les costes judicials d'aquest procediment a la part adversa, inclosos honoraris d'advocat i procurador. També sol·licita que s'ordeni, en execució de sentència, que els Srs. Almansa i Tejera aportin els termes complerts de l'arranjament amistós que tenen projectat o assolit amb Téllez SA per a posar fi a l'execució els autes EX-4100553/2009. Altrament i en relació al finançament projectat per Tejera SAU al qual s'han referit els deutors sol·licita que s'aporti informació completa i rigorosa sobre:

La proposta de finançament que han negociat amb Tejera SAU, i que tenen intenció de signar : proposta d'escriptura pública on hi consti el préstec o la línia de crèdit, les condicions de retorn, la garantia hipotecària i, eventualment, altres garanties pactades. Tot amb detall dels imports corresponents.

La taxació que sobre Casa A.-T. d'Aixirivall (E.), que a instància de Tejera SAU, ha portat a terme a ha fet realitzar i que ha servit com a base de la concessió del finançament al·ludit.

III.- En data 12.07.18 la representació processal dels Srs. Almansa i Tejera, ha presentat el corresponent escrit de contesta a les conclusions, pel quin demana la desestimació del recurs d'apel·lació, no donant lloc a cap dels pediments de l'apel·lant, i condemnant-lo a assumir totes les costes judicials generades pel seu recurs, incloent els honoraris d'advocat i de procurador.

Ha actuat com a magistrat ponent el Sr. Carles Cruz Moratones.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER.- En el present incident d'execució, s'impugna la decisió judicial a dalt transcrita que consisteix en la substitució d'un creditor per un altre futur, perjudicant l'ordre d'embargament als aquí executants.

Per concretar resulta que Moliner SL va obtenir una sentència de condemna dels Srs. Almansa I Tejera per import inicial de condemna 181.234,91EUR. En data 20.4.11 van presentar demanda executiva i es va dictar providència d'execució en 13.7.11 per un import total d'execució de 195.429,67EUR. Després de diverses peticions a la Batllia i de no acceptar un pagament ajornat del deute a raó de 300EUR mensuals, van demanar la subhasta del xalet embargat als executats Srs. Almansa I Tejera. La Batllia d'instància va denegar treure a subhasta el xalet perquè ja estava en execució en un procediment anterior (4100553/2009) instat per Téllez SA que exercitava una acció hipotecària. És a dir, que era un procediment preferent tant per raons de temporalitat com per raó de ser la seva condició d'hipotecari.

En data 2.2.18 els Srs. Almansa I Tejera juntament amb Téllez SA van presentar conjuntament un escrit en el qual demanaven allò que el Tribunal d'instància ha concedit i que ja hem transcrit.

Contra tal decisió s'alça la part executant.

SEGON.- En recurs ha de prosperar perquè s'està greument afectant el dret fonamental a la tutela judicial efectiva que inclou el dret a executar les resolucions judicials d'acord amb la llei (article 10 de la Constitució).

Efectivament resulta que els Srs. Almansa I Tejera i Téllez SA (part executant en el procediment esmentat 4100553-2009) semblen (no han aportat els detalls del mateix) haver arribat a un acord per poder alliberar als dits senyors de l'embargament per raó de la càrrega hipotecària que allà s'executa i per a finançar el pagament dels deutors a Téllez SA compten amb la participació d'un tercer (ENTITY_9) que també gravarà el xalet amb una altra hipoteca un cop s'hagi cancel·lat la seva per Téllez SA. Aquest pacte no tindria cap rellevància en perjudici de tercer, si no fos perquè el que es vol es fer una permuta en l'ordre d'embargament i que el lloc que ara ocupa Téllez SA, l'ocupi Tejera, en perjudici lògicament del creditor que estaria al mig que és Moliner SL. En altres paraules, que si Téllez SA cancel·la l'hipoteca en lloc de restar com a primer creditor temporal aquesta societat aquí executant i recurrent, passaria de nou a postergar-se darrera Tejera. L'aforisme prior tempore potior iure (Codi 8-18.4) que recull l'article 4 lletra a) de la llei 44/2014 en la seva regulació de la concurrència de procediments singulars donant la preferència en que la resolució judicial d'embargament és anterior, resulta clarament postergat.

L'article 18.2 de la dita llei 44/2014 ja preveu les causes de l'aixecament de l'embargament i entre elles no hi -n'hi podria haver-hi- el de la permuta entre els creditors. Cal seguir l'ordre establert en el número 2 del precepte i si Téllez SA aixeca el seu embargament, el següent a satisfer amb els béns dels executats és el de Moliner SL sense que ningú altre el pugui passar al davant en convivència amb el primer creditor.

I no és pot retraure res a l'actitud de la part aquí executant i recurrent la qual no se li pot demanar que esperi 50 anys a satisfer el seu deute a raó de 300EUR mensuals i que es deixi avançar en l'ordre de prelació d'executant per un tercer del qual desconeix encara el crèdit que exhibirà.

TERCER.- Per contra, també afegeix una sèrie de pretensions en el seu recurs que no poden ser admeses, com són que aportin els executats els termes de l'acord que tenien subscrit o projectat amb Téllez SA doncs si ja s'ha estimat la seva pretensió principal, aquesta informació ja no resulta rellevant. Com tampoc resulta rellevant conèixer els termes de la proposta de préstec que hagi pogut oferir Tejera,SAU ni la taxació del xalet que aquesta entitat hagi pogut encarregar per fer la proposta als els Srs. Almansa i Tejera. Aquestes informacions que pertanyen a un tercer no es poden executar en els termes previstos en la sentència de condemna i només busquen aprofitar una feina feta per tercers aliens al plet.

Així doncs, el recurs només pot ser estimat parcialment.

QUART.- L'èxit parcial del recurs s'ha de traduir, en matèria de costes processals, en la no imposició de les costes d'aquesta alçada (arg. Novel·la 82, cap. X).

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, La Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

ESTIMAR PARCIALMENT el recurs interposat per la representació processal de Moliner SL contra l'Aute del Tribunal de Batlles de data 15 de març de 2018 que revoquem íntegrament. No fem pronunciament sobre costes d'aquesta alçada.

Imposem les costes de l'incident en la instància als Srs. Almansa i Tejera. Aquesta resolució és ferma i executiva.

Així per aquesta nostra resolució, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.