Incident de nul·litat mesures provisionals custòdia compartida TSJC 0148/13

Aute

Magistrats

Eulàlia Amat Llari Joan Manel Abril Campoy Vincent Aniére

TSJC-148/13

AUTE

En nom del Poble Andorrà.-

A la vila d'Andorra la Vella, el

Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència de la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Vincent Anière, ha adoptat la resolució següent:

ANTECEDENTS DE FET

I.- L'Aute d'aquesta Sala de data 17 de desembre del 2013 va decidir: ESTIMAR PARCIALMENT el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de la Sra. Zapata contra l'Aute dictat en data 26 de març del 2013 que REVOQUEM parcialment en sentit d'atribuir la guarda i custòdia de la menor Garzón a la seva mare, establint un règim de contactes paternofilials consistent en els caps de setmana alterns des de la sortida de l'escola el divendres fins el diumenge a les 20 hores en què la retornarà al domicili matern, fixant una pensió d'aliments a càrrec del Sr. Águila de 350 euros en concepte d'aliments a favor de la seva filla, CONFIRMANT la citada resolució en tots els demés punts i sense fer especial pronunciament respecte de les costes d'aquesta alçada.

II.- Contra l'esmentada resolució formula incident de nul·litat el Sr. Águila argumentant que la Sentència d'aquesta Sala objecte del mateix li ha provocat una lesió dels seus drets/obligacions paternofilials, raó per la qual entén que procedeix la seva anul·lació.

Ha actuat com a magistrat ponent la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari.

FONAMENTS DE DRET

I.- L'apartat tercer de l'article 18 bis de la Llei de modificació de la Llei Transitòria de Procediments Judicials permet plantejar l'incident de nul·litat d'actuacions contra resolucions fermes quan en el procediment en el què s'hagin dictat s'hagués produït una vulneració del dret fonamental a la jurisdicció tutelat per l'article 10 de la Constitució andorrana.

II.- En el cas present el Sr. Águila no al·lega, ni menys encara prova, que la Sentència objecte del present incident hagi suposat la violació de cap dret fonamental, sinó que argumenta que s'han valorat erròniament les proves aportades a les actuacions i aquest motiu podria fonamentar un recurs d'apel·lació, però no un incident de nul·litat, raó que seria més que suficient per desestimar-lo sense més.

No obstant, per tal de respondre de la manera més complerta possible els arguments que exposa el Sr. Águila, cal posar de relleu, en primer lloc, que aquest manifesta, com a qüestió prèvia al seu recurs, que ell estima al seu fill adoptiu Toll, que ha tingut cura d'ell en tot moment i que ha fet tot el possible per evitar el trencament que s'ha produït entre pare i fill. No obstant, l'Aute objecte del present recurs sols fa referència al fet de que en Toll no és fill biològic del Sr. Águila de manera incidental, sense que aquesta circumstància porti a la resolució d'instància a atribuir cap responsabilitat al pare adoptiu pel trencament de la relació amb el seu fill.

III.- Argumenta igualment el Sr. Águila que ell no ha tingut cap actitud negativa envers el seus fill, ni té cap caràcter violent, ni ha tingut accés als informes aportats a les actuacions i aquestes manifestacions no fan més que posar de relleu la necessitat de valorar les circumstàncies del cas en el curs del procediment principal, a on, disposant de totes les proves que les parts vulguin aportar i gaudint aquestes de totes les facultats de defensa que els hi confereix l'ordenament, es podran prendre les mesures més adients per salvaguardar els interessos de la seva filla menor i pel moment sols hi ha indicis d'una possible actuació incorrecte del Sr. Águila que es posa de relleu no sols en les manifestacions de la Sra. Zapata, sinó també en les declaracions de la seva filla Garzón. En aquest sentit, cal reiterar novament que una mesura com és la de guarda i custòdia compartida, que requereix un estudi atent de les circumstàncies que es donen a cada cas, no es pot prendre habitualment amb les degudes garanties en el curs d'un procediment de mesures provisionals, ni és adient adoptar-la quan en el procediment principal es pot arribar a una conclusió diferent amb les conseqüències desestabilitzadores pel menor que això pot suposar, sense que per aquest motiu es condicioni la decisió que finalment es prengui.

IV.- Manifesta igualment el Sr. Águila que és l'actuació de la Sra. Zapata la que comporta que existeixi una pèssima relació entre les progenitors de l'Garzón i que aquesta no pot excloure que es prengui una mesura de custòdia compartida com la que ell sol·licita, però és precís reiterar que sols en un procediment ampli es poden valorar aquestes circumstàncies i sols en el curs del mateix es pot esbrinar si la pèssima relació existent entre les parts és deguda exclusivament a l'actuació obstruccionista d'una de les parts i fins a quin punt aquesta impediria un correcte desenvolupament de la mesura de guarda i custòdia compartida d'un menor entre els dos progenitors.

V.- Per últim, argumenta el recurrent que la suma que es fixa en concepte de pensió és excessiva, però cal recordar-li que l'incident de nul·litat no és ni un recurs d'apel·lació, ni una tercera instància, sinó que sols és procedent quan s'ha vulnerat un dret fonamental de la part que el promou, i la fixació d'una pensió, encara que fos amb criteris erronis, no suposa aquesta vulneració.

VI.- Atesa la naturalesa del procediment no es fa expressa imposició de les costes del mateix en virtut de la facultat que atorga als Tribunals el capítol X de la Novel·la 82.

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.-

La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

Decisio

DECIDEIX

DESESTIMAR l'incident de nul·litat d'actuacions formulat pel Sr. Águila contra l'Aute dictat per aquesta Sala en data 17 de desembre del 2013 que CONFIRMEM íntegrament, sense fer especial pronunciament respecte de les costes del mateix.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.