Major continuat de possessió i venda de gran quantitat de producte estupefaent cocaïna - Proporcionalitat de la Pena ( 6000087/2021)

Sentència

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Fátima Ramírez Souto

Núm. de Rotlle: TSJP 0000007/2022 Núm. de Causa: 6000087/2021

SENTÈNCIA 6-2022

PARTS:

Apel·lants: Srs. Barba

Carretero

Advocat: Sr. Querol

Apel·lat: MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Yves Picod

Magistrades: Sra. Marie Conte

Sra. Fátima Ramírez Souto

Andorra la Vella, ú d'abril de dos mil vint-i-dos.

En el recurs d'apel·lació interposat contra la sentència de data 29 de desembre del 2021, dictada pel Tribunal de Corts en la causa de referència, seguida per un delicte major continuat de possessió i venda de gran quantitat de producte estupefaent cocaïna. Els components del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió, és ponent el Sr. Yves Picod.

ANTECEDENTS DE FET

I.- RESULTANT: que el Tribunal de Corts va dictar sentència en data 29 de desembre de 2021 amb la següent part dispositiva:

DECIDIM

"Condemnar Barba i Carretero com autors d'un delicte major continuat de possessió i venda de gran quantitat de producte estupefaent cocaïna tipificat a l'article 283.1.a) en relació amb el 282.1 del Codi penal, a una pena de SIS (6) ANYS DE PRESÓ i multa de DEU MIL (10.000) EUROS per cadascun, així com el pagament de les despeses processals causades.

Acordar el comís a favor de l'Estat Andorrà dels diners en efectiu incautats, així com el comís de les substàncies estupefaents, bàscules i altres estris emprats per preparar la droga per la seva venda, així com dels telèfons mòbils, llibretes i anotacions manuscrites intervinguts, per ser instruments del delicte, a tot el què es donarà el destí legal d'acord amb el que disposa l'article 177 del Codi de Procediment Penal".

II.- RESULTANT: que la sentència es recolza en els següents fets provats:

"Són fets provats i així es declara, que en data 1 de juliol del 2020 agents del Servei de Policia efectuaren una perquisició al domicili de Sainz, radicat a l'XXXX, investigada per un presumpte delicte contra la salut pública en el marc de la causa 9000105/2019.

En el mateix domicili residien també la seva mare, Barba, sense antecedents penals, i el seu germà, Carretero, condemnat per Ordenança penal del 03.12.2014 dictada en el marc de la causa 4900027/2014, com autor d'un delicte menor de consum de cocaïna i altre de conducció de vehicle automòbil sota els efectes de les drogues; per ordenança penal de data 30.04.2015 en el marc de la causa 1000459/2015, com autor d'un delicte menor de possessió de cocaïna pel propi consum; per ordenança penal de data 21/06/17 en el marc de la causa 2080109/2017 com autor d'un delicte menor continuat de consum d'èxtasi; per Ordenança Penal de data 06/11/2018 en el marc de la causa 5001097/2018 com autor del delicte menor de conducció de vehicle amb un grau d'alcoholèmia superior a 0,8 g/l sang i per Ordenança Penal de data 27/12/2018 en el marc de la causa 4000245/2018, com autor dels delictes menors de lesions doloses i consum de droga tòxica cocaïna.

En obrir la porta, Barba digué als Agents que es trobava sola al domicili, comprovant no obstant aquells que Carretero estava dormint en una de les habitacions, moment en que la processada Barba aprofità per dirigir-se a la seva habitació. En dit lloc, intentà amagar una bossa de roba, el que no va poder fer, en ser-li impedit pels Agents de Policia. Amb posterioritat, va reproduir la mateixa acció fins a dos vegades més, no aconseguint tampoc el seu propòsit en ser novament descoberta pels Agents.

Efectuades les verificacions escaients, els Agents comprovaren que la bossa per la que mostrava tant interès Barba contenia una clau, 550 euros en bitllets de 50, 20 i 10 euros, i 13 embolcalls de color groc contenint cadascun d'ells, cocaïna, d'un pes total de 12 grams. A la mateixa habitació, sota el llit, els agents trobaren una bossa de plàstic de color groc - a la qual li faltaven trossos - i una caixa forta, la qual, una vegada oberta amb la clau trobada a la bossa de roba ans esmentada, es va comprovar que contenia 38 embolcalls grocs amb droga tòxica cocaïna, d'un pes total de 42 grams, 2 bascules de precisió - una d'elles amb restes de cocaïna - 2 llibretes i 1 full manuscrit, on constaven noms, dates, quantitats en grams, preus i abonaments de quantitats diverses.

A l'armari de la mateixa habitació els Agents trobaren la bossa de mà de la processada, la qual contenia altres 265 euros més en efectiu, i diversos impresos d'enviament de diners a Colòmbia.

Per altra costat, en el seu telèfon mòbil, consta una captura d'una conversa de l'aplicació Whatsapp on la persona emissora de la comunicació informa de les detencions de diverses persones en el marc d'una causa efectivament seguida a la Batllia per tràfic de productes estupefaents. Sobre aquesta conversa, Barba no ha aportat cap explicació.

III.- RESULTANT: el lletrat Sr. Querol, advocat defensor dels processats, formula recurs invocant una sèrie de preceptes:

I-Incompliment de l'article 6.1 i preceptes concordants del Conveni Europeu de Drets Humans; Violació dels articles 3.2, 10 i preceptes concordants de la Constitució d'Andorra; Inobservança de l'article 4 "a sensu contrario" i preceptes concordants del Codi Penal; Infracció de l'article 182 i preceptes concordants del Codi de Procediment Penal; Conculcació dels subsidiaris articles 14, 20, 321 "in fine" i preceptes concordants del Codi de procediment Civil; Transgressió de la "ratio iuris" i "ubi eadem ratio est ibi eadem dispositiu legis esse debet": Improcedència de declarar "... No es preveu en el referit article, cap efecte suspensiu, no podent-se per tant donar lloc a la petició en aquest sentit efectuada".

II- Incompliment de l'article 6.1 i preceptes concordants del Conveni Europeu de Drets Humans; Violació del article 10 i preceptes concordants de la Constitució d'Andorra; Transgressió de l'article 281.1.a) i preceptes concordants del Codi Penal; Inobservança de l'acerb jurisprudencial: Improcedència al present cas del Sr. Carretero ser condemnat amb el tipus agreujat de gran quantitat pel delicte relatiu al tràfic il·legal de drogues tòxiques.

De la lectura del recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada dels processats Carretero i Barba, es desprèn que :

- Pel que fa a la implicació delictual de Carretero respecte a la comissió del delicte relatiu al tràfic il·legal de droga tòxica cocaïna, aquesta hauria estat "molt puntual i sobretot deguda a l'expulsió governativa del Principat d'Andorra de la Sra. Sainz -germana-, qui de forma continuada distribuïa a les Salcedos droga tòxica", pel que seria improcedent la condemna amb el tipus agreujat de gran quantitat, i en relació a la pena imposada, comparant-la amb altres resolucions, existiria una disparitat en la punibilitat del fet il·lícit; per tant, procediria la parcial revocació de la Sentència.

Sol·licita la condemna de Carretero com autor d'un delicte major continuat de possessió i venda de producte estupefaent cocaïna tipificat a l'article 282.1 del Codi Penal, a una pena de tres (3) anys de presó, dels quals dos anys ferms i la resta condicional qualificat i multa de cinc mil euros (5.000), així com el pagament de les despeses processals causades;

Pel que fa a Barba, sosté la defensa que en cap moment ha consumit i menys distribuït al Principat d'Andorra substància estupefaent cocaïna, essent meritori que no sigui penada com autora d'un delicte major continuat de possessió i venda de producte estupefaent cocaïna tipificat a l'article 283.1.a). Per tant, s'hauria de declarar "la lliure absolució amb sobreseïment definitiu de la Sra. Barba"; subsidiàriament, manifesta que els fets reprotxats a Barba no revestirien una gravetat particular, pel que, en base a l'article 282.1 del Codi penal, esdevindria procedent modificar la condemna amb la pena de tres anys de presó, dels quals dos anys ferms i la resta condicional qualificada i multa de cinc mil euros (5.000).

IV.-RESULTANT: que el Ministeri Fiscal s'oposa al recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada dels condemnats Carretero i Barba, entenen que els fets declarats provats s'han de considerar totalment justificats, així com la pena imposada, havent estat fixada de conformitat amb les disposicions de l'article 56 del Codi Penal, interessant la íntegra confirmació de la Sentència recorreguda, per ésser plenament ajustada a Dret.

FONAMENTS DE DRET

I.- CONSIDERANT: que en quant a les qualificacions del recurs de "rectificació de manifestos", als errors materials, als aclariments, a "l'esmena i el complement de la condemnatòria" Sentència de data 29 de desembre del 2021, així com a la suspensió dels terminis per la interposició del recurs, sol·licitades pel lletrat, per escrits de dates 30 de desembre de 2021 i 20 de gener de 2022, desestimades per Autes del Tribunal de Corts de dates 13 i 21 de gener de 2022, es pot recalcar que, tal com el mateix lletrat l'ha admès, a tenor de l'article 195 del Codi de procediment penal, els ans citats Autes no poden ser objecte de cap manera de recurs d'apel·lació, en no contemplar-se dites possibilitats en el referit text processal.

II.-CONSIDERANT: que en el fons convé subratllar que, com ho recull pertinaçment la Sentència del Tribunal de Corts, en la perquisició del domicili dels condemnats, foren trobats a l'habitació d'Barba dins d'una petita bossa de roba, que la mateixa intentà amagar en varies ocasions, una clau, 550 euros i 13 embolcalls de color groc contenint 12 grams de cocaïna. A la mateixa habitació, sota el llit, es va descobrir una bossa de plàstic de color groc a la qual li faltaven trossos i una caixa forta, la qual, una vegada oberta amb la clau trobada a la bossa de roba, es va comprovar que contenia 38 embolcalls grocs contenint 42 grams de cocaïna, 2 bàscules de precisió -una d'elles amb restes de cocaïna - 2 llibretes i 1 full manuscrit on constaven noms, dates, quantitats en grams, preus i abonaments de quantitats.

La major part de la droga, preparada per a la venda, es trobava amagada a la habitació d'Barba És significatiu que quan va obrir la porta i adonar-se de la presència de la policia, es va dirigir molt nerviosa i fins a tres ocasions en el decurs de la perquisició, a la seva habitació, intentant varies vegades amagar l'esmentada bossa de roba.

A l'interior de la seva bossa de mà es trobà un total de 265 euros més en efectiu, i diversos impresos d'enviament de diners a Colòmbia.

Per altra costat, en el seu telèfon mòbil, consta una captura d'una conversa de l'aplicació Whatsapp on la persona emissora de la comunicació informa de les detencions de diverses persones en el marc d'una causa efectivament seguida a la Batllia per tràfic de productes estupefaents. Sobre aquesta conversa, Barba no ha aportat cap explicació.

III.-CONSIDERANT: que per altra part, es va trobar a l'armari de la mateixa habitació, una cartera que contenia el DNI de Carretero juntament amb una clau, la qual també obria la caixa forta trobada sota el llit, així com un embolcall amb un gram de cocaïna.

En una altra habitació, dins de l'armari amagat entre els llençols, es va trobar un embolcall de paper d'alumini, contenint 26 grams de pasta de cocaïna adulterada amb fenacetina.

Altrament, les notes manuscrites contingudes en la llibreta i el full, posen en relleu les importants transaccions realitzades, l'adquisició durant el darrer any de 1.043 grams de cocaïna i l'abonament molt significatiu de la quantitat de 36.500 euros, el que contribueix a justificar plenament la qualificació dels fets per part del Tribunal de Corts, com constitutius del delicte major continuat de possessió i venda de producte estupefaent cocaïna, tipificat a l'article 283.1.a) del Codi penal. Els recurrents no poden justificar l'origen lícit de aquest diners.

En la pericial cal·ligràfica obrant en autes, al respecte de les anotacions efectuades en les llibretes i paper manuscrit trobats en la caixa forta de l'habitació de la processada, juntament amb droga, s'ha establert que les anotacions de diferents noms amb imports han estat fetes per Carretero.

Com ho menciona la sentència recorreguda, són reveladores de l'activitat a la que es dedicaven els processats, les anotacions que consten en la documentació, de la qual es desprenen les transaccions efectuades, els grams dels productes adquirits i venuts, els preus i els noms de les persones concernides.

IV.-CONSIDERANT: que a més, Carretero ha estat identificat com a venedor de cocaïna per Suárez que ha declarat que, previ contacte via telefònica, anava sempre a comprar la droga al pis dels F., al ritme d'una o dos vegades per setmana, i que sempre tocava el timbre i baixava a entregar-li la cocaïna generalment la germana del processat, però a vegades també, el mateix processat que assegura ho va fer en dues ocasions.

També Carretero ha estat identificat per Salcedo en la declaració prestada davant de la Batllia en data 14 de gener del 2021, així com davant del Tribunal de Corts el dia de la vista oral, com la persona que a mitjans del 2019 aproximadament, li va vendre cocaïna en dues ocasions, a raó d'un gram cada vegada, per un preu de 50EUR el gram, lliurant-li en B. cada vegada la droga prop del bar XXX, d'Andorra la Vella. El nom i telèfon de G. apareix en la nota manuscrita incautada al domicili dels processats, juntament amb el de nombroses altres persones, que el Servei de Policia ha comprovat, totes vinculades amb el consum de productes estupefaents.

Cal mencionar també, diverses converses telefòniques entre Sainz i un consumidor de cocaïna, Suárez, en les quals aquest darrer es queixa de la qualitat de la cocaïna que li ha remès en B., ho que subratlla la seva implicació en el tràfic.

Obra igualment en autes la conversa ja descrita, entre el recurrent i la que era la seva companya sentimental, Gomila, en el decurs de la qual ella li recriminà el fet que es dediqués a la venda de productes estupefaents, conjuntament amb la seva mare.

V.-CONSIDERANT: que els recurrents no van donar explicacions creïbles, negant rotundament l'evidència dels fets descrits, atribuint tota la responsabilitat a Sainz, la qual precisament no es troba a disposició dels tribunals andorrans, sabent que aquesta absència impedeix tota confrontació.

En conseqüència, els fets declarats provats s'han de considerar totalment justificats per un sèrie de proves i d'indicis coincidents contra cadascú, els quals permeten desvirtuar la presumpció d'innocència. Del delicte major continuat de possessió i venda en gran quantitat de droga tòxica cocaïna, tipificat a l'article 283.1.a) en relació amb el 282.1 del capítol segon del Codi penal, en són responsables, en concepte d'autors, els dos recurrents, Barba i Carretero, per la seva participació personal i directa en els fets, tot de conformitat amb el que disposen els articles 20 i 21 del Codi Penal.

En aquest sentit, la sentència del Tribunal de Corts es troba perfectament motivada i ajustada a dret.

VI.-CONSIDERANT: en quant a la pena imposada, va ser fixada de conformitat amb les disposicions de l'article 56 del Codi Penal.

Havent-se valorat la gravetat dels fets, la seva durada en el temps, l'afectació sobre la salut pública, la pena assenyalada pel Codi Penal pel delicte de l'article 283.1.a del Codi Penal en relació amb el 282.1 del mateix text legal - de quatre a deu anys de presó i multa fins al quàdruple del valor de la droga - així com les circumstàncies personals dels dos recurrents, la sala penal considera que no existeix disparitat real amb les altres sentències al·legades i reproduïdes per la defensa, els fets i les circumstàncies de cada espècie essent diferent. Però cal diferenciar la situació d'Barba de la del seu fill Carretero, tenint en compte els nombrosos antecedents penals del fill, a diferència de la mare que no en té.

VII.-CONSIDERANT: que procedeix en conseqüència, desestimar parcialment el recurs d'apel·lació, i modificar la Sentència impugnada, i reduir a Barba la pena de presó ferma imposada a cinc (5) anys, i mantenir la pena imposada a Carretero.

Decisio

Vistos la Constitució, el Codi penal, el Codi de procediment penal, la jurisprudència aplicable, i altres fonts del dret del Principat d'Andorra, els magistrats de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDIM

La Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, en nom del poble andorrà, decideix:

1.- DESESTIMAR parcialment el recurs d'apel·lació interposat per la representació lletrada de Carretero i Barba contra la sentència dictada pel Tribunal de Corts en data 29 de desembre de 2021.

2.- MODIFICAR la Sentència dictada pel Tribunal de Corts en data 29 de desembre de 2021, reduir a Barba la pena de presó ferma imposada a cinc (5) anys, mantenint-se la resta de pronunciaments que no hagin estat modificats per aquesta resolució.

3.- No es fa especial pronunciament en matèria de costes.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.