Separació, mesures definitives

Sentència

Magistrats

Jaume Tor Porta Vincent Aniére Carles Cruz Moratones

PARTS:

Apel·lant: Sr. Tejera

Representant: Sra. Querol

Advocat: Sr. JRL

Apel·lat: Sra. Izquierdo

Representant: Sra. Tamarit

Advocat: Sra. MVA

MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent ANIÈRE

Magistrats: Sr. Carles CRUZ MORATONES

Sr. Jaume TOR PORTA

OBJECTE: Separació, mesures definitives

SENTÈNCIA 000010/2025

Andorra la Vella, 13 de gener del 2025

En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume TOR PORTA, el qual expressa el parer del Tribunal.

Antecedents de fet

ANTECEDENTS DE FET

1.- El 6 de juliol del 2016, la Sra. Izquierdo formulava demanda de mesures provisionals envers el Sr, Tejera, a través de la qual pretenia la regulació transitòria de la situació derivada del trencament de la convivència respecte dels fills menors D, S i P. Aquest procediment concloïa per aute de 29 de març del 2019, parcialment modificat per decisió d'aquesta Sala del 31 d'octubre del 2019. En aquestes resolucions al marge de confirmar la suspensió de la vida en comú dels consorts i d'atribuir al Sr. Tejera l'ús del domicili que havia estat conjugal, ens inclinàvem per una modalitat de custòdia compartida dels menors per setmanes alternes amb uns contactes setmanals en dilluns i dimecres en benefici del progenitor que no els tenia en la seva companyia aquella setmana, amb repartiment per meitats de les vacances escolars en les modalitats que s'indiquen. Tanmateix, es fixava a càrrec del pare una pensió d'aliments a alçada de la suma global de 2.250.-EUR mensuals i l'obligació de pagar el 70% les despeses extraordinàries que poguessin sorgir.

2.- El 31 de juliol del 2018, la Sra. Izquierdo formulava demanda de separació, demanant que es dictés Sentència decidint una modalitat de custòdia compartida dels menors en els termes previstos en les resolucions judicials indicades, fixant que el pare contribuiria al pagament de les despeses ordinàries dels menors a alçada del 85%, i la resta anava a càrrec de la mare, devent el primer ingressar en un compte bancari de titularitat conjunta la quantitat de 1.615.- EUR i la mare 285.- EUR, preveient que aquest compte s'havia d'aprovisionar en atenció a la proporció indicada. També i per a satisfer les despeses dels menors quan es trobaven amb la mare reclamava una pensió d'aliments a alçada de 600.- EUR per fill i que es declarés que el pare havia de satisfer el 85% de les despeses extraordinàries així com una pensió compensatòria de 600.- EUR, declarant també que el pare havia de retre comptes anyalment de la gestió dels comptes bancaris i d'estalvis dels fills, establint una operativa conjunta dels mateixos, el tot sense fer pronunciament en costes.

3.- El Sr. Tejera contestava la demanda articulada oposant-se a la majoria de les pretensions articulades per la demandant, sol·licitant es dictés Sentència ratificant les mesures provisionals adoptades en l'aute de 20 de juliol del 2018, modificant-les exclusivament en el sentit de fixar la pensió alimentària dels fills en la suma de 2.150.- EUR mensuals pels tres fills, desestimant les restants pretensions articulades per l'adversa i imposant-li les costes ocasionades.

El Ministeri Fiscal, contestava la demanda indicant que no s'oposava a les pretensions de la Sra. Izquierdo, amb relació a les mesures referents als fills menors d'edat.

4.- Substanciat el procediment pels seus tràmits, el dia 28-2-2024 requeia Sentència amb la següent part decisòria:

"Que estimant la demanda formulada per la Sra. Izquierdo envers el Sr. Tejera, ha de:

Primer.- Declarar la separació dels consorts Tejera Izquierdo, així com la dissolució del seu règim econòmic matrimonial, segons allò decidit al Fonament de dret Segon de la present resolució.

Segon.- Mantenir l'atribució del domicili que fou conjugal a favor del Sr. Tejera, segons allò decidit al Fonament de dret Tercer de la present resolució.

Tercer.- Confirmar l'exercici de la pàtria potestat dels menors S i P de forma conjunta a favor dels seus dos progenitors, que s'hauran de consultar sobre els aspectes rellevants de la vida dels mateixos, segons allò decidit al Fonament de dret Quart de la present resolució.

Quart.- Fixar, segons allò decidit al Fonament de dret Cinquè de la present resolució. que la guarda i custòdia dels fills menors s'exercirà de forma compartida per setmanes alternes, efectuant-se els intercanvis dels menors sempre els divendres a la sortida de l'escola o activitat extraescolar, sense contactes intersetmanal a favor del progenitor no custodi, així com un repartiment de les vacances com segueix:

1. Durant les vacances escolars d'estiu i segons el calendari del centre escolar on cursin estudis, els fills estaran en companyia de llurs progenitors per quinzenes alternes. Els anys senars correspondrà al pare la primera quinzena i a la mare la segona quinzena i els anys parells correspondrà al pare la segona quinzena i a la mare la primera quinzena i així successivament. Els darrers dies del mes de juny correspondran al progenitor que tindrà els nens les segones quinzenes i els dies de setembre fins al dia anterior a l'inici del curs escolar, correspondran al progenitor que hagi gaudit dels fills durant les primeres quinzenes.

2. En relació a les vacances escolars de Nadal, els fills estaran en companyia de llur pare, la primera meitat del període els anys senars i la segona meitat del període els anys senars i així successivament, començant el primer període el darrer dia d'escola o com a tard el dia 23 de desembre i expirant el dia 31 de desembre a les 12 hores, data i hora en què començarà el segon període que expirarà la vigília de la tornada a l'escola.

Es precisa que el primer període comença el darrer dia d'escola o com a tard el dia 23 de desembre i expira el dia 31 de desembre a les 12 hores, data i hora en què començaria el segon període que expiraria la vigília de la tornada a l'escola.

3. Durant les vacances escolars de Pasqua, els nens estaran en companyia de llur pare, durant la primera meitat del període, els anys senars i durant la segona meitat del període, els anys parells i en companyia de la mare l'altra meitat del període i així successivament.

4. En relació a les vacances de Carnaval i Tots Sants, degut a la seva curta durada, el pare gaudirà dels fills per Carnaval, els anys senars i per Tots Sants els anys parells.

En tots els casos, excepte el dia 31 de desembre, el pare recollirà els nens a la sortida de l'escola o a la casa de la mare, segons els casos i els haurà de portar a casa de la mare, el darrer dia del període, a les 20 hores.

Cinquè.- Fixar l'obligació a càrrec del Sr. Tejera d'abonar la suma de 2.600 EUR mensuals pels tres fills en concepte de pensió alimentària, a comptar de la present resolució, import que experimentarà les mateixes variacions de l'IPC que anyalment publica Govern, amb les precisions fetes al respecte al Fonament de dret Setè de la present decisió.

Igualment, els progenitors hauran de participar a les eventuals despeses extraordinàries que es puguin produir, a raó de 70% a càrrec del Sr. Tejera i 30% a càrrec de la Sra. Izquierdo.

Sisè.- No donar lloc a la petició d'atorgament d'una pensió compensatòria a favor de la Sra. Izquierdo. segons allò decidit al Fonament de dret Vuitè de la present resolució.

Setè.- Donar compliment a tot allò necessari a fi que, una volta la present resolució judicial guanyi fermesa, es practiqui la seva inscripció prop del Registre civil del Principat d'Andorra.

Vuitè.- No fer especial imposició de les costes judicials ocasionades, segons allò previst al darrer Fonament de dret de la present resolució".

5.- La representació processal del Sr. Tejera ha formulat recurs d'apel·lació contra aquesta decisió, sol·licitant la seva revocació parcial, suprimint la pensió d'aliments que es contemplava i fixant una contribució del 50% dels progenitors en el pagament de les despeses extraordinàries. Subsidiàriament disposant que la pensió d'aliments a favor del fill major D li sigui satisfeta directament pel pare i que en relació amb la filla S sigui pagada directament pel pare a comptar de la seva majoria d'edat (6-7-2024), tot confirmant la resolució d'instància respecte dels punts restants envers els quals no s'ha articulat recurs d'apel·lació, el tot amb imposició a la contrapart del pagament de les restants costes ocasionades.

6.- La representació processal de la Sra. Izquierdo i el Ministeri Fiscal, s'han oposat al recurs d'apel·lació plantejat, sol·licitant la confirmació de la resolució dictada en tots els seus extrems.

7.- Per aute de 26 de juliol del 2024, es decidia no admetre les proves proposades per les parts litigants en aquesta alçada. La part apel·lada formulava petició d'aclariment contra aquesta decisió que era estimat per aute de 14 d'octubre del 2024, rectificant-se el seu segon antecedent de fet.

Fonaments de dret

FONAMENTS DE DRET

Primer.- L'objecte del present litigi consistia a establir les mesures definitives derivades de la separació del matrimoni contret pels Srs. Tejera i Izquierdo respecte dels seus fills D, S i P.

La resolució dictada per l'òrgan "a quo" s'inclina per una modalitat de custòdia compartida dels fills menors (avui només en P ho és), fixant a càrrec del Sr. Tejera una pensió d'aliments a alçada de 2.600.- EUR mensuals, revisables anyalment segons IPC, i l'obligació de satisfer el 70% de les despeses extraordinàries.

I és contra aquesta decisió que s'alça la representació processal del Sr. Tejera, argüint essencialment que durant la pendència del procediment havia estat acomiadat el que comportava que la seva capacitat econòmica s'hagués reduït significativament sense que la pensió d'aliments fixada, ni la participació en les despeses extraordinàries dels fills, previstes en la resolució impugnada s'ajustessin a la realitat que concorria. Subsidiàriament, demana que s'acordi que la pensió d'aliments dels fills majors d'edat els sigui pagada directament, confirmant-se per la resta la resolució impugnada en tots els seus extrems.

La representació processal de la Sra. Izquierdo i el Ministeri Fiscal, s'han oposat al recurs d'apel·lació articulat.

Segon.- Quant a la modificació de les circumstàncies econòmiques del recurrent

En aquesta alçada i per primer cop en el procediment, la representació processal del Sr. Tejera demana que no es fixi a càrrec seu, cap mena de pensió d'aliments i que alhora es redueixi la seva contribució en les despeses extraordinàries que puguin sorgir fins al 50%, argumentant que havia estat acomiadat del seu lloc de treball, extrem aquest que minorava significativament la seva capacitat econòmica.

Malgrat que hem pogut recordar de manera constant que en els procediments de naturalesa familiar, atesos els interessos que s'hi ventilen, els principis dispositius i de congruència es veuen diluïts perquè del que es tracta és d'assolir l'íntegre desenvolupament dels menors segons el seu interès prevalent; en el present supòsit el fet nou o de nova notícia relatat per la part recurrent, no intervé respecte dels seus fills, sinó que es tracta d'una circumstància sobrevinguda que afecta exclusivament la seva capacitat econòmica.

I en aquesta eventualitat la sol·licitud de modificació de la pensió d'aliments no pot intervenir per primer cop en seu d'apel·lació sinó que escau iniciar un nou procediment judicial de modificació de les mesures per ajustar-les a les noves circumstàncies econòmiques, garantint així el dret a la defensa i d'igualtat d'armes processals. En efecte, permetre modificacions substancials en el mateix procediment en les condicions que pretén la part recurrent, suposa iniciar en aquesta alçada un nou procediment judicial amb unes pretensions absolutament diferents d'aquelles al torn de les quals s'ha estructurat el debat entre les parts en primera instància.

D'altra part, tampoc podem ometre que en aquesta alçada l'activitat probatòria desplegada pel recurrent ha resultat molt minsa, i en qualsevol cas, impedeix conèixer la concreta capacitat econòmica del Sr. Tejera a l'hora de pronunciar-nos sobre el manteniment, si escau, d'unes pensions d'aliments.

En atenció al que acaba de ser exposat, el primer motiu del recurs que es planteja es veurà abocat al fracàs.

Tercer.- En segon lloc, la part recurrent interessa que es determini que la pensió d'aliments que satisfà es destini directament als fills majors d'edat, sense transitar per la Sra. Izquierdo.

La sala ja ha tingut ocasió d'abordar la qüestió relativa al pagament dels aliments quan els fills són majors d'edat, però conviuen amb un dels seus progenitors. En aquesta eventualitat com ja ho apunten les parts litigants en la Sentència de 17-6-2020 (rotlle TSJC-388/2019) ja indicàvem que malgrat la naturalesa personalíssima del dret d'aliments, l'administració de la pensió corresponia al progenitor amb qui el fill convivia a partir del moment que aquest darrer s'havia sotmès a aquesta modalitat de convivència i que en definitiva és aquest qui directament incorre en totes les despeses pròpies del seu sosteniment.

En el present supòsit, és cert que la modalitat de custòdia que es va establir respecte dels fills va ser la compartida; això no obstant, aquesta circumstància no resulta per si mateixa suficient per a admetre la sola legitimació dels fills majors per a percebre els aliments dels seus progenitors, sinó que aquesta sol·licitud només resulta viable si es justifica per part de l'alimentant, l'absoluta autonomia de l'alimentista respecte del seu altre progenitor (aquí la mare). En el present supòsit, no tan sols aquesta circumstància no s'ha acreditat, sinó que en el seu escrit de contesta al recurs, la representació processal de la mare sosté que és aquesta qui es fa càrrec de facilitar-los tot el que precisen, sense que cap element s'hagi incorporat en les actuacions que ho desvirtuï, sense que tampoc el segon motiu del recurs que es planteja pugui prosperar.

Quart.- Atesa la naturalesa familiar del present litigi, no escau fer pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

Decisio

DECIDEIX

DESESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat per la representació processal del Sr. Tejera contra la Sentència 20/2024 de data 28 de febrer del 2024 que confirmem íntegrament. I sense fer pronunciament respecte de les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.