CASS- ACTIVITAT PER COMPTE PROPI. AFILIACIÓ D'OFICI. Dret a ser beneficiària del seu cónjugue com a secretària de societats. TSJA-046/13

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Pere Pastor Vilanova

Núm. de Protocol: SS-0022-1/2013 Núm. de Rotlle: TSJA-046/13

SENTÈNCIA 08-2014

PARTS:

Apel·lant: Sr. Esteban

Sra. Zurita

Representant: Sra. Cepeda

Advocat: Sra. Pombo

Apel·lat: CASS

Representant: Sra. Carretero

Advocat: Sr. Canales

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Pere Pastor Vilanova

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Andorra la Vella, vint-i-vuit de març de dos mil catorze.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número SS- 0022-1/2013.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La Sra. Zurita i el Sr. Esteban van interposar recurs contra les resolucions de la CASS de data 7 de febrer del 2013, confirmant en alçada la decisió del 13 de novembre de 2012, sol·licitant-ne la revocació i la declaració del dret de la Sra. Zurita a constar com a beneficiària del Sr. Esteban sense haver de retornar cap quantitat a la CASS.

2.- En la sentència de l'1 d'octubre de 2013 el Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda promoguda pels Srs. Zurita i Esteban.

3.- En l'escrit d'apel·lació de data 18 de novembre de 2013 els Srs. Zurita i Esteban exposa en resum:

Ni la societat "CC, SA", ni la societat "C, SL", no van dur a terme cap activitat comercial, motiu per que la Sra. Zurita en tant que secretària, no va tenir la oportunitat d'efectuar cap acte concret d'administració de la societat.

Si la moratòria aprovada fins el 30 de juny de 2013 emparava la Sra. Zurita per tal que regularitzés la seva situació com a afiliada per compte propi, també havia d'emparar la seva cobertura sanitària en tant que assegurada indirecta, fins al moment de la seva regularització.

Els Srs. Zurita i Esteban han confirmat aquests arguments en l'escrit de conclusions de data 17 de gener de 2014.

4.- En la seva contesta de data 9 de desembre de 2013, la CASS estima en síntesi:

Si la Sra. Zurita figura inscrita prop del Registre de societats mercantils com a secretària ha de presumir-se que també és consellera de l'òrgan d'administració de la societat. I un cop determinat que la Sra. Zurita és administradora de la societat, aquest fet implica que desenvolupa una activitat de caràcter lucratiu incompatible amb la condició d'assegurada indirecta.

El fet que la Sra. Zurita figurés com a administradora-secretària d'una societat al mateix temps que constés com assegurada indirecta, és una situació que ha de ser considerada com a irregular, i permet que la CASS pugui reclamar al Sr. Esteban les prestacions mèdiques indegudament abonades per compte de la seva esposa corresponents als darrers tres anys. La moratòria establerta per la disposició transitòria quarta de Llei 17/08, del 3 d'octubre, no eximeix a la Sra. Zurita del compliment dels requisits previstos per l'article 13 de la Llei citada per tal de poder ser assegurat indirecte.

La CASS ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 16 de gener del 2014 i precisa que la condició d'administradora de la societat "C, SL" l'ostenta un cop ha entrat en vigor la Llei 17/08 no li és d'aplicació la moratòria prevista per la disposició transitòria quarta.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- La Sra. Zurita ha ostentat el càrrec de secretària de "CC, SA" des del 17 de febrer de 2006 al 17 d'octubre de 2012 i el càrrec de secretària de la societat "C, SL" des del dia 5 de desembre de 2011 al dia 23 de novembre del 2012.

Per resolució de data 7 de febrer de 2013, el Consell d'Administració de la CASS "ha resolt confirmar la reclamació de sis mil nou cents setze euros amb quaranta-tres cèntims (6916,43 euros) en concepte de prestacions mèdiques abonades indegudament des del 18 d'octubre de 2009 fins al 29 de desembre de 2012, en considerar que la Sra. Zurita ha constat de forma irregular com a drethavent vostra durant aquest període" (v. foli 21).

Aquest litigi desvela dos tipus de qüestions.

Tercer.- Sobre les condicions de les "persones assegurades indirectes".

L'article 13 de a Llei 17/2008 disposa:

1. Són persones assegurades indirectes aquelles que es troben a càrrec d'una persona assegurada directa, a condició que no siguin elles mateixes persones assegurades directes, excepte en els supòsits dels règims especials regulats als articles 223 i 224, que no exerceixin cap activitat professional o amb finalitat lucrativa, que resideixin de manera legal a Andorra i que es trobin incloses en algun dels apartats següents:

a) El cònjuge d'una persona assegurada directa...

En el cas present, es tracta de determinar si la interessada compleix la condició prevista en aquest article "que no exerceixi cap activitat professional o amb finalitat lucrativa".

Aquesta Sala s'ha pronunciat sobre aquesta qüestió: "En conseqüència, amb independència de que el càrrec de President sigui o no retribuït, s'ha de concloure que la condició de membre del Consell d'Administració d'una societat mercantil com la que ara s'examina suposa el desenvolupament d'una activitat amb finalitat lucrativa, als efectes previstos en l'article 4 del Reglament tècnic de la CASS, per la qual cosa s'ha de desestimar el present recurs d'apel·lació i confirmar íntegrament la sentència impugnada" (Sentència 03-2007 del 30 de gener de 2007).

La Sala ha confirmat aquesta jurisprudència en la Sentència 31/2010 del 10 de maig de 2010:

"En conseqüència, amb independència de que el càrrec de President fos o no retribuït, es va concloure que la condició de membre del Consell d'Administració d'una societat mercantil suposava el desenvolupament d'una activitat amb finalitat lucrativa, als efectes previstos en l'article 4 del Reglament tècnic de la CASS, per la qual cosa resultava improcedent que la interessada ostentés la condició de drethavent d'un assegurat".

La precisió aportada en aquesta sentència no és d'aplicació en el present litigi.

"Encara que, segons resulta de l'anterior doctrina jurisprudencial, la condició de President del consell d'administració d'una societat mercantil sigui en termes generals incompatible amb la condició de drethavent d'un assegurat, això no implica que s'hagi de prescindir de les concretes circumstàncies que es presenten en cada cas, les quals poden suposar, en determinats supòsits especials, una excepció al principi general abans esmentat".

En el cas jutjat per la Sentència del 10 de maig de 2010, la societat estava en situació de fallida.

Resulta clarament d'aquesta jurisprudència que "la condició de membre del consell d'administració d'una societat mercantil suposava el desenvolupament d'una activitat amb finalitat lucrativa..."

En el cas actual, la societat "C, SL", disposava d'un consell d'administració abans del 25 d'octubre de 2012 en conformitat amb l'article 23 dels estatuts de la societat. En efecte, en la junta general universal i extraordinària de la societat celebrada el dia 25 d'octubre del 2012, "s'acorda per unanimitat optar per l'estructura de l'òrgan d'administració de la societat en la forma d'administració únic i nomenar el Sr. Tejada..." (v. foli 119).

És a dir que abans d'aquesta data la societat tenia un consell d'administració del qual formava part la Sra. Zurita. Però, segons l'article 23-1-d dels estatuts de la societat, "Consell d'administració, cas en el qual el poder de representació correspon al consell de forma col·legiada" (v foli 129).

Per tant, el fet d'ostentar el càrrec de secretària i administradora de la societat mercantil és incompatible amb el règim d'assegurada indirecta previst en l'article 13-1 de la Llei 17/2008.

En conseqüència, la sentència recorreguda s'ha de confirmar sobre aquest punt.

Quart.- Sobre l'obligació d'afiliar-se a la CASS.

La interessada estava obligada a afiliar-se a la CASS per la seva activitat dins la societat "C, SL", en aplicació de l'article 19 de la Llei 17/2008:

Article 19

"Persones que realitzen una activitat per compte propi.

S'inclouen dins del col·lectiu de persones que realitzen una activitat per compte propi de la seguretat social les persones que pertanyen a qualsevol dels grups següents:

...b) Els administradors de societats que no siguin al mateix temps persones assalariades, sempre que resideixin legalment al Principat d'Andorra".

La disposició transitòria quarta de la Llei disposa: "les persones que no estaven obligades a estar afiliades al sistema de seguretat social abans de l'entrada en vigor d'aquesta Llei, disposen del termini de tres anys per regular la seva situació i adaptar-se al que disposa aquesta".

Per la seva condició d'administradora de la societat "C, SL" no es pot aplicar la disposició transitòria quarta de la mateixa Llei, atès que aquesta condició l'ostenta un cop ha entrat en vigor la Llei 17/2008.

La sentència recorreguda s'ha de confirmar sobre aquest punt.

Cinquè.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna de les despeses d'aquesta segon instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació presentat pels Srs. Zurita i Esteban.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i declarar que les resolucions de la CASS de data 7 de febrer de 2013, les quals confirmaven les resolucions del 13 de novembre de 2012 són ajustades a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Tercer.- De no efectuar cap condemna en costes.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.