Mesures paternofilials definitives, règim de contactes (3000318/2019)

Sentència

Magistrats

Jaume Tor Porta Carles Cruz Moratones Vincent Aniére

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Civil

TSJC.- 0000375/2020 ORIGEN: 3000318/2019 - 00

NIG: 5300542120190002020

PARTS:

Apel·lant: Sr. Canals

Representant: Sra. Esteban

Advocat: Sra. Herrera

Apel·lat: Sra. Diez

Representant: Sra. Nogués

Advocat: Sra. Tur

Part : MINISTERI FISCAL

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: Sr. Vincent Anière

Magistrats: Sr. Carles Cruz Moratones

Sr. Jaume Tor Porta

OBJECTE: Mesures paternofilials definitives, règim de contactes.

SENTÈNCIA 190-2021

Andorra la Vella, el 29 d'octubre del 2021 En nom del Poble Andorrà.-

Reunida la Sala Civil del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions més amunt referenciades.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Jaume Tor Porta, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- En data 14-6-2019, el Sr. Canals formulava demanda de mesures paternofilials contra la Srta. Diez, amb relació al menor Calatayud, nascut l'1-10- 2016, en què sol·licitava que es dictés Sentència atribuint a la mare l'ús del domicili familiar, mantenint la pàtria potestat i la guarda i custòdia al respecte del fill menor compartida entre els seus progenitors, fixant un règim de període durant les vacances escolars del menor, fixant una pensió d'aliments a càrrec de la mare alçada de 200 EUR mensuals i la contribució el pagament de les despeses extraordinàries que pogués requerir l'infant en un 70% a càrrec de la mare i 30% el pare.

2.- El 20-6-2009, la Sra. Diez contestava la demanda articulada de contrari i alhora formulava demanda reconvencional sol·licitant es dicti sentència disposant que el domicili familiar li fos atribuït, que la pàtria potestat sobre el menor seria compartida entre els progenitors, atribuint a la mare la guarda i custòdia del fill, fixant un règim de visites sense pernoctacions en favor del pare, i establint una pensió per aliments a favor d'en Calatayud i a càrrec del progenitor d'un import de 500 EUR mensuals. Quant a les despeses extraordinàries sol·licitava que fossin sufragades per meitats entre ambdós progenitors.

3.- El Ministeri Fiscal ha contestat la demanda indicant que no s'oposava a les pretensions de les parts sempre i quan els fets que relataven resultessin degudament acreditats en el moment processal oportú.

4.- Practicats els mitjans de prova considerats necessaris i pertinents per l'Òrgan judicial d'instància i evacuats els respectius escrits de conclusions per les parts litigants, en data 21-10-2020 requeia Sentència amb la següent part decisòria:

"Que estimant parcialment la demanda de mesures paternofilials definitives interessada pel Sr. Canals respecte de la Sra. Diez, havent cessat la convivència dels darrers com a parella de fet i decidit la separació de cossos amb atribució amb ella de l'ús del domicili que havia estat familiar, ha d'establir la pàtria potestat conjunta d'ambdós progenitors respecte del fill comú d'aquests de nom ENTITY_10; atribuir la guarda i custòdia d'aquest a la seva progenitora de conformitat amb el que preveu el III.- Considerant; decidint del règim de visites en els termes prevists en la fonamentació jurídica de la present resolució; i establir una pensió per aliments en benefici del fill menor d'edat i a càrrec del seu progenitor Sr. Canals, a fi i efecte que el darrer contribueixi a les càrregues que li pertoquen en virtut de la filiació, a raó de la suma mensual de tres-cents euros (300.- EUROS), que haurà de ser augmentada anyalment segons experimenti l'I.P.C publicat pel Govern, anant a càrrec d'ambdós progenitors i per parts iguals les despeses extraordinàries generades per llur fill menor.

Tot això sense fer declaració especial sobre les costes d'aquesta instància".

5.- La representació processal del Sr. Canals ha interposat recurs d'apel·lació contra la sentència de la Batllia, interessant es dicti Sentència per aquest Tribunal que revoqui la sentència pel que fa al règim de visites establert a favor del progenitor i establir un contacte ordinari, en vacances i aniversari del menor definitius, evolutius d'inici, i unes mesures d'acompanyament consignades en l'apartat Cinquè de les al·legacions, el tot sense fer condemna en costes atesa la naturalesa familiar del procediment.

6.- El Mgfc. Ministeri Fiscal no s'ha oposat al triomf del recurs d'apel·lació articulat.

La representació processal de la Sra. Diez en canvi interessa principalment la desestimació de les pretensions del Sr. Canals i subsidiàriament en cas de ser el mateix estimat interessa que el règim de contactes es fixi en la modalitat que en el seu escrit manté.

7.- Per Aute de data 21-7-2021 es donava lloc a les pretensions probatòries adduïdes per la representació processal del Sr. Canals en aquesta alçada.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- El recurs que la representació processal del Sr. Canals introdueix intervé exclusivament en relació als contactes paternofilials contemplats en la Sentència, considerant que aquests no es trobaven definits i comportaven una inseguretat jurídica flagrant, delegant per la via de fet a la psicòloga el seu establiment quan aquesta activitat sols a l'Òrgan judicial corresponia.

Amb aquesta finalitat i a la vista de les conclusions assolides pel perit judicial, interessa que s'estableixin amb caràcter definitiu, uns contactes ordinaris consistents en el dia de festa laboral intersetmanal del pare (que pot no ser fix), des de la sortida de l'escola, quan el pare aniria a recollir al fill i fins a les 19h30 quan el tornaria al domicili matern i en diumenges alterns, des de les 9h30 del diumenge o des dels dissabtes alterns a les 19h30 (si el pare acaba la jornada laboral del dissabte abans d'aquesta hora), quan aniria a recollir el fill al domicili matern i el retornaria a les 19h30 del diumenge en quina eventualitat pernoctarà amb l'infant. Tanmateix interessa que el pèrit judicial estableixi un calendari evolutiu dels contactes ordinaris i de les vacances, sense pernocta d'inici, amb l'obligació d'informar trimestralment l'òrgan judicial de la seva evolució, afegint que el cost propi de la intervenció d'aquest professional havia de ser sufragat per meitats entre ambdós progenitors. Finalment evidenciava que sempre que el perit intervinent considerés necessari que calia sotmetre'l a un treball psicoeducatiu, acceptava seguir-lo i pagar-ne el cost.

Segon.- A l'hora de resoldre el recurs d'apel·lació que la representació processal del Sr. Canals articula, resulta imprescindible recordar que tota Sentència dictada en aquest àmbit, per la seva pròpia naturalesa i sense perjudici d'eventual modificació posterior en cas de concórrer una transformació substancial de les circumstàncies concurrents, té vocació a regular amb caràcter definitiu les diferents mesures en què la relació entre els fills menors i els seus progenitors s'haurà de desenvolupar.

Des d'aquesta perspectiva, el principi de seguretat jurídica exigeix que la Sentència precisi el marc en què el desenvolupament integral del menor ha d'intervenir delimitant indispensablement, a la vista dels elements de prova practicats i amb caràcter definitiu, les modalitats en que el contacte entre el menor i el seu progenitor s'han de desenvolupar. Malgrat aquesta finalitat, poden existir situacions en que circumstancialment, la instauració d'aquest règim resulta immediatament inviable, però aquesta dificultat ha de ser tutelada a través de la suspensió de l'execució del règim establert, adoptant en la pròpia resolució, les mesures correctores que es considerin escaients per a superar la dificultat concurrent i una volta normalitzada la situació, es pugui reprendre el règim de contactes decidit amb caire principal.

Aquesta darrera és l'eventualitat que es dóna en el supòsit que examinem. En efecte, en Calatayud compta amb 5 anys i manté un lligam afectiu amb la mare molt estret, en què les pernoctes al domicili patern són viscudes de manera traumàtica, fins al punt que la seva instauració a hores d'ara podria resultar contraproduent a la finalitat que es pretén, que no és altra que d'enfortir la relació amb la figura paterna.

Aquesta dificultat inqüestionable en el supòsit en què ens situem, no exonerava però, l'òrgan judicial d'instància de fixar els contactes ordinaris que es considerin adequats a la vista de la prova practicada, amb vocació a assegurar la relació dels avui litigants i el seu fill a mitjà termini, sinó que esdevenia imprescindible que aquests es fixessin de manera positiva, suspenent seguidament l'execució del règim establert amb caràcter general de manera transitòria tot establint els mecanismes adequats per a reconduir la reticència que el menor mostra actualment a l'hora d'allunyar-se de la seva figura referent i treballant l'enfortiment de les relacions entre pare i fill.

Tercer.- En el present supòsit res, al marge de la dificultat indicada, impediria adoptar un règim de contactes clàssic (caps de setmana alterns i la meitat de les vacances escolars) i així el propi Ministeri Fiscal ja ho admet. No obstant, el propi pare, reconeix obertament en aquesta alçada, que el seu règim laboral -pel que respecta als dies de descans- ha estat modificat recentment i en tals circumstàncies sol·licita l'establiment, amb caire definitiu, dels contactes que amb anterioritat ja hem destacat, atès que en definitiva són els únics dies en que pot assumir amb plena dedicació la cura del menor.

La mare s'oposa parcialment a l'adopció del règim de contactes proposat, defensant que aquest no resultava previsible, es supeditava als interessos del pare i tanmateix no s'ajustava a les necessitats del menor atès els contactes podien intervenir en dies en què aquest podia trobar-se cansat. No podem però compartir aquest posicionament. En efecte, els contactes proposats pel pare són ara per ara extraordinàriament reduïts (consisteixen en dues hores el dia festiu que el pare pot tenir entre setmana i altres 11 hores en cap de setmana alterns llevat de que el pare es pugui alliberar abans de les 19'30 del dissabte en que pernoctarà amb ell) i no suposen cap afectació a la vida del menor atesa la seva curta edat en què la càrrega de treball derivada de les seves obligacions escolars és simbòlica. En aquesta situació, resulta imprescindible que durant l'exercici efectiu dels contactes establerts, el Sr. Canals es pugui dedicar en exclusiva al seu fill, treballant les pautes que li puguin ser facilitades per a enfortir el vincle entre ambdós. Aquesta tasca sols esdevé viable si el pare disposa del temps necessari per a participar directament de la criança del seu fill i en aquestes coordenades el règim de contactes proposat resulta perfectament ajustat a dret i a les circumstàncies concurrents.

Quart.- En atenció a tot el que acabem d'exposar, haurem d'estimar el recurs d'apel·lació articulat tot i revocant parcialment la Sentència dictada en el sentit d'instaurar el règim de contactes proposat pel progenitor en aquesta alçada amb caire definitiu, consistent en el dia de festa laboral intersetmanal del pare, des de la sortida de l'escola, quan el pare aniria a recollir en Calatayud i fins a les 19h30 quan el tornarà al domicili matern i en diumenges alterns, des de les 9h30 del diumenge o des dels dissabtes alterns a les 19h30 (si el pare acaba la jornada laboral del dissabte abans d'aquesta hora) quan recollirà el fill al domicili matern i el retornarà a les 19h30 del diumenge en quina eventualitat pernoctarà amb l'infant. Per tal d'assegurar l'efectivitat dels contactes esmentats, el pare haurà d'avisar amb una antelació mínima d'una setmana la mare, dels dies en què gaudeixi de descans el tot per a permetre la seva deguda organització.

Pel que es refereix als períodes de vacances escolars del menor, s'estableix una modalitat de contactes equitativa, per meitats i per setmanes alternes per les vacances d'una durada de més d'una setmana, per meitats estrictes per les altres, i per quinzenes alternes durant els mesos de juliol i agost. Al respecte de totes aquestes, correspondrà al pare la primera meitat els anys parells i a la mare els senars.

Quant als contactes corresponents a l'aniversari d'en Calatayud, aquests s'hauran d'alternar entre ambdós progenitors de manera que el progenitor que no hagi gaudit de la companyia del seu fill aquest any (o ho hagi fet en menor proporció), el tindrà l'any vinent durant el dia sencer, sempre respectant les seves obligacions escolars, fins a les 20'00 hores en què el menor haurà de tornar al domicili matern.

Aquest règim general, i per les raons que ja hem pogut explicitar, haurà de ser ara per ara suspès, exclusivament en la part que admet pernoctes entre pare i fill i això fins a que el recel que en Calatayud mostra a dormir lluny de la mare no s'esvaeixi mercès el treball psicològic decidit en la instància. En aquest període transitori, els contactes entre pare i fill hauran d'intervenir exclusivament de manera diürna, recollint el pare el seu fill a les 9 hores del matí al domicili matern i retornant-lo a les 20'00 hores.

També s'ha d'admetre que en la realització de la seva comesa per part de la perit judicial aquesta ha d'establir un calendari evolutiu fins assolir la normalització dels contactes establerts amb caràcter general, amb l'obligació d'informar trimestralment l'òrgan judicial de la seva evolució. Quant al cost derivat de l'acompanyament a efectuar per aquest professional i vist el neguit mostrat pels litigants, haurà de ser assumit per meitats entre ambdós progenitors. En efecte, la seva intervenció no és atribuïble al Sr. Canals sinó que deriva de l'estat emocional d'en Calatayud i a través seu es pretèn assolir un contacte més ampli amb el seu pare, havent en conseqüència de seguir-se, per al seu pagament, les pautes fixades per a les despeses extraordinàries en la Sentència discutida.

Finalment, en l'eventualitat que el perit tractant considerés necessari que el pare es sotmeti a un treball psicoeducatiu, prenem acta que el progenitor accepta seguir-lo i assumir-ne el cost.

Cinquè.- L'èxit del recurs articulat i l'àmbit familiar del present procediment comporta que no hagi de fer-se pronunciament en relació amb les costes ocasionades en aquesta alçada.

Decisio

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Civil,

DECIDEIX

ESTIMAR el recurs d'apel·lació articulat per la representació processal del Sr. Canals contra la Sentència de data 21-10-2020 que es revoca parcialment en el sentit d'incloure un règim de contactes definitiu consistent en:

1.- El dia de festa laboral intersetmanal del pare, des de la sortida de l'escola i fins a les 19h30 quan el tornarà al domicili matern i en diumenges alterns, des de les 9h30 del diumenge o des dels dissabtes alterns a les 19h30 (si el pare acaba la jornada laboral del dissabte abans d'aquesta hora), quan aniria a recollir el fill al domicili matern i el retornaria a les 19h30 del diumenge en quina eventualitat pernoctarà amb l'infant. Per tal d'assegurar l'efectivitat dels contactes esmentats, el pare haurà d'avisar amb una antelació mínima d'una setmana la mare dels dies en què gaudeixi de descans el tot per a permetre la seva organització.

2.- Períodes de vacances escolars: s'estableix una modalitat de contactes equitativa, per meitats i per setmanes alternes per les vacances d'una durada de més d'una setmana, per meitats estrictes per les altres, i per quinzenes alternes durant els mesos de juliol i agost. Al respecte de totes aquestes, correspondrà al pare la primera meitat els anys parells i a la mare els senars.

3.- Quant als contactes corresponents a l'aniversari d'en Calatayud, aquests s'hauran d'alternar entre ambdós progenitors de manera que el progenitor que no hagi gaudit de la companyia del seu fill aquest any (o ho hagi fet en menor proporció), el tindrà l'any vinent durant el dia sencer, sempre respectant les seves obligacions escolars, fins a les 20'00 hores en què el menor haurà de tornar al domicili matern.

Aquest règim general haurà, ara per ara, de ser suspès exclusivament en la part que admet pernoctes entre pare i fill i això fins a que el recel que en Calatayud mostra per a dormir lluny de la mare, no s'esvaeixi mercès el treball psicològic decidit en la instància. En aquest període transitori, els contactes entre pare i fill hauran d'intervenir exclusivament de manera diürna, recollint el pare el seu fill a les 9 hores del matí (els dies de vacances o diumenges en que la companyia del menor li pugui correspondre) i retornant-lo a les 20'00 hores al domicili matern.

També s'ha d'ordenar que en la realització de la comesa establerta per l'Òrgan Judicial d'instància, la perit judicial haurà de fixar un calendari evolutiu fins assolir la normalització dels contactes establerts amb caràcter general, amb l'obligació d'informar trimestralment l'òrgan judicial de la seva evolució. Quant al cost derivat de l'acompanyament a efectuar per aquest professional, haurà de ser assumit per meitats entre ambdós progenitors.

Per la resta es confirma la part dispositiva de la Sentència dictada i sense que resulti procedent efectuar pronunciament en relació amb les costes ocasionades en aquesta alçada.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.