Delictes majors d'importació i venda a tercers al Principat de droga tòxica cocaïna, major de possessió de droga tòxica MDMA destinada a la venda a tercers, menor continuat de consum de droga tòxica cocaïna i contravenció penal de consum continuat d'haixix TSJP-0000041/2015

Sentència

Magistrats

Yves Picod Marie Conte Fátima Ramírez Souto

Núm. de Causa: 6000008/2015 Núm. de Rotlle: TSJP-0000041/15

SENTÈNCIA 36-2015

PARTS:

Recorrent: Mgfc. MINISTERI FISCAL

Recorrent: Sr. Codina

Advocat: Sr. Azorin

Recorregut: Sr. Ricart

Advocat: Sra. Serra

Recorregut: Sra. Moliner (PRES)

Advocat: Sr. Valverde

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Yves Picod

Magistrats: M. I. Sra. Marie Conte

M. I. Sra. Fátima Ramírez Souto

Andorra la Vella, vint de novembre del dos mil quinze.

En els recursos d'apel·lació interposats contra la sentència de data 27 de maig del 2015 dictada pel M.I. Tribunal de Corts en la causa i rotlle de referència, seguida pels delictes major d'importació i venda a tercers al Principat de droga tòxica cocaïna, major de possessió de droga tòxica MDMA destinada a la venda a tercers, menor continuat de consum de droga tòxica cocaïna i contravenció penal de consum continuat d'haixix, els components del Tribunal Superior de Justícia expressats al marge s'han constituït per a la vista i decisió. És ponent el M. I. Sr. Yves Picod.

ANTECEDENTS DE FET

I.- RESULTANT: que el M.I. Tribunal de Corts dictà sentència de data 27 de maig del 2015 amb la següent part dispositiva: "FALLEM: Hem d'ABSOLDRE I ABSOLEM a l'acusat Ricart del delicte major contra la salut pública en la seva modalitat d'introducció de droga tòxica cocaïna destinada a la venda, pel qual venia acusat pel Ministeri Fiscal, declarant d'ofici la seva part proporcional de les despeses processals causades.

Hem de condemnar i condemnem a l'acusada Moliner com a responsable penalment en el concepte d'autora d'un delicte major d'importació i venda a tercers al Principat de droga tòxica cocaïna, d'un delicte major d'importació al Principat de droga tòxica cocaïna per a la seva venda a tercers, d'un delicte major de possessió de producte psicòtrop MDMA (metilendioxi-metanfetamina) per a la venda a tercers i d'una contravenció penal de consum continuat de d'haixix, amb la concurrència de la circumstància agreujant de reincidència, a les penes de CINC (5) ANYS DE PRESÓ, dels quals tres anys i sis mesos ferms i la resta condicional qualificada a seguir tractament per a la seva rehabilitació durant el termini que resta de condemna o fins l'alta mèdica, i MULTA DE TRES MIL (3.000) EUROS, pels delictes majors, i MULTA DE CINC-CENTS (500) EUROS per la contravenció penal.

Hem de condemnar i condemnem a l'acusat Codina com a responsable penalment en el concepte d'autor d'un delicte major d'importació i venda a tercers al Principat de droga tòxica cocaïna, d'un delicte major d'importació al Principat de droga tòxica cocaïna per a la seva venda a tercers i d'un delicte menor continuat de consum de droga tòxica cocaïna, sense la concurrència de circumstàncies modificatives de la responsabilitat criminal, a la pena de TRES ANYS DE PRESÓ FERMA i MULTA DE DOS MIL (2.000) EUROS, i EXPULSIÓ del Principat per un període de VINT (20) ANYS.

Condemnem als acusats Moliner i Codina al pagament, amb caràcter mancomunat, de les despeses processals causades.

Acordem el comís de les substàncies estupefaents intervingudes, la balança de precisió i els telèfons mòbils intervinguts als acusats Moliner i Codina, i el retorn a Ricart del telèfon mòbil que li fou intervingut, així com el retorn definitiu del vehicle marca KIA, model CEE'D matrícula XXXX, al seu titular Carranza.

II.- RESULTANT: que el precedent fallo es recolza en els següents fets que declara provats en el seu primer Resultant: "SÓN FETS PROVATS i així es declara: l'acusada Moliner, nascuda el XXXX, de nacionalitat espanyola amb D.N.I. núm. XXXXXXXX-X, resident al Principat i amb els antecedents penals que es diran, havent conegut durant la primera quinzena de juny del 2013 a l'acusat Codina, nascut el XXXX, de nacionalitat espanyola amb D.N.I. núm. XXXXXXXX-X, no resident i sense antecedents penals al Principat, va saber que aquest es dedicava a la venda de substància estupefaent cocaïna a Barcelona, per la qual cosa acordà amb L. que aquest li portaria substància estupefaent cocaïna al Principat per la posterior distribució.

Així, i seguint el pla acordat, en data compresa entre finals de juny i principis de juliol del 2013, l'acusat Codina introduí al Principat entre cinc i vuit grams de producte estupefaent cocaïna, dels que dit acusat en destinà entre un i dos grams al propi consum, que efectuà al Principat, mentre que la resta la distribuí entre terceres persones juntament amb l'acusada Moliner, que era qui coneixia els llocs i consumidors de dita substància estupefaent, sense que consti que la substància estupefaent cocaïna fos distribuïda al local d'oci nocturn S., radicat a Arinsal.

Arran de trobar-se novament els acusats Moliner i Codina a primers del mes d'abril del 2014 en una discoteca a Barcelona, acordaren reprendre l'activitat d'introducció i distribució al Principat d'Andorra de substància estupefaent cocaïna, i així en data 8 d'abril del 2014 l'acusat Codina es desplaçà al Principat amb el vehicle marca KIA, model CEE'D matrícula XXXX, propietat del seu pare Carranza, essent controlat per agents del Servei de Policia vers les 10:50 hores a la frontera del Riu Runer, trobant-se a l'interior de dit vehicle un embolcall contenint 0,3 grams de producte estupefaent cocaïna (pes net de 0,094 gr), amagat al seient posterior esquerra, i altres dos embolcalls contenint cocaïna, amb el pes brut de 23,1 grams un i 22,1 grams l'altre (pes net de 20,217 gr i 19,453 gr, respectivament), amagats sota cadascun dels seients davanters del vehicle, substància estupefaent cocaïna que l'acusat Codina havia adquirit fiada a Barcelona pel preu d'uns mil vuit-cents euros i que duia per lliurar-la a l'acusada Moliner, amb que la havia quedat aquell mateix matí a la cafeteria de la Plaça del Poble d'Andorra la Vella, per a la seva posterior distribució al Principat.

L'acusat Codina anava acompanyat del també acusat Ricart, nascut el XXXX, de nacionalitat colombiana amb passaport núm. CCXXXXXXXXXX, sense antecedents penals i no resident al Principat, sense que consti provada cap mena d'intervenció d'aquest en relació a la substància estupefaent cocaïna intervinguda.

Els agents del Servei de Policia incautaren el vehicle marca KIA, model CEE'D matrícula XXXX, dos telèfons mòbils Blackberry i un telèfon mòbil Samsung a l'acusat Codina, i un telèfon mòbil Iphone al també acusat Ricart.

Arran de la detenció en data 9 d'abril del 2014 de l'acusada Moliner, es practicà una perquisició al seu domicili radicat al XXXX, en el curs de la qual es trobà, dins del congelador de la nevera, un recipient de vidre amb dos embolcalls contenint el psicòtrop MDMA (Metilen-Dioxi-Metanfetamina), amb un pes brut de 17,20 grams i de 3,40 grams (pes net de 6,507 gr i 2,210 gr, respectivament), que posseïa amb la intenció de destinar-los a la venda a terceres, així com una balança de precisió sobre de la mateixa nevera, cinc burilles de haixix a l'interior d'un cendrer, i quatre telèfons mòbils, dos de la marca Samsung, un Nokia i un HTC.

L'acusada Moliner durant el temps anterior pròxim a la seva detenció el 9 d'abril del 2014, ha estat consumint al seu domicili al Principat de forma regular producte estupefaent haixix.

L'acusada Moliner ha estat condemnada per sentència del Tribunal de Corts de data 2 d'octubre del 2012, ferma en data 18 d'octubre del 2012, com autora penalment responsable d'un delicte major contra la salut pública en la modalitat de proporcionar petita quantitat de droga tòxica a altra persona per al consum posterior, d'un delicte menor continuat de consum de droga tòxica i d'una contravenció penal de consum continuat de d'haixix.

El vehicle marca KIA, model CEE'D matrícula XXXX en data 15 d'abril del 2014 fou retornat al seu propietari Carranza.

III.- RESULTANT: que el Mgfc. Ministeri Fiscal formula recurs contra la dita sentència.

Sol·licita en primer lloc la condemna de Ricart com autor responsable d'un delicte major d'importació al Principat, a la pena de 30 mesos de presó, 3.000 euros de multa i expulsió definitiva del Principat, estimant que tots els indicis el designen com a coautor dels fets.

Estima en segon lloc que existeixen una sèrie d'indicis que demostren que els fets es van cometre a l'interior del local nocturn "E.S." i per consegüent són constitutius del tipus agreujant de l'article 283.1 del Codi Penal en relació als processats Codina i Moliner, havent de ser modificada la pena respecte dels mateixos.

Estima en tercer lloc que les penes pronunciades no s'ajusten als principis de prevenció, donat la gravetat dels fets pel Principat, afegint que Moliner va actuar en situació de reincidència.

Demana en conseqüència una condemna de Moliner a 7 anys de presó, multa de 5.000 euros i pena de 600 euros de multa en quant a la contravenció penal així com una pena de 5 anys de presó, 4.000 euros i expulsió definitiva contra Codina.

IV.- RESULTANT: que la defensa de Codina considera que no es pot concloure que la venda de cocaïna es produís dins de la discoteca "E.S.".

Formula recurs d'apel·lació per altra banda. En efecte, nega haver venut cocaïna a tercers. Afegeix que les comunicacions posteriors al juny del 2013 no poden servir de base per demostrar que va participar en la distribució de la droga el juny del 2013. En tercer lloc, estima que la introducció de la droga era en realitat una temptativa. Invoca finalment circumstàncies personals i familiars per demanar que la pena no excedeixi de 18 mesos de presó ferms.

V.- RESULTANT: que la defensa de Moliner sol·licita la confirmació de la sentència, estimant que l'agreujament de les penes provoquen una ruptura dels seus projectes de reinserció.

VI.- RESULTANT: que la defensa d'Ricart conclou en la confirmació de la sentència absolutòria. Estima que les acusacions del Mgfc. Ministeri Fiscal responen a meres sospites, les quals no poden fonamentar una culpabilitat.

FONAMENTS DE DRET

I.- CONSIDERANT: que existeixen moltes sospites que permeten pensar que la presència d'Ricart en el moment del control del cotxe de Codina no era fortuïta. Com ho subratlla el Mgfc. Ministeri Fiscal, existeixen una sèrie d'indicis contra ell: la disposició de la cocaïna en el vehicle en dos embolcalls sota els seients, la declaració immediata d'Ricart segons la qual coneixia l'existència de la droga, abans de retractar-se, el fet que ha vingut vàries vegades al Principat contràriament a les seves primeres declaracions, les converses entre Ricart i tercers on fa de manera repetida referència a Codina així com les declaracions de Moliner segons la qual està convençuda que Ricart era el proveïdor de Codina i indicant que Codina li va dir que Ricart buscava un "pase", és a dir, una persona capaç de facilitar-li la venda de cocaïna al Principat.

D'aquests indicis es pot deduir la probabilitat de la implicació d'Ricart en el tràfic, però subsisteix un dubte sobre la seva participació en el tràfic realitzat. No existeixen proves concretes i directes o elements determinants per concloure que hagi participat de manera efectiva a la importació de la droga realitzada per Codina en el cotxe implicat, propietat del pare de Codina.

II.- CONSIDERANT: que la defensa de Codina pretén que la introducció de droga es va produir en qualitat de temptativa, donat que no es va produir en territori andorrà. Però com ho manifesta el Mgfc. Ministeri Fiscal, la garita de la policia on va produir-se el control ja es troba en territori andorrà, de tal mantera que al moment d'ésser aturat el vehicle, l'acte d'introducció ja s'ha dut a terme. El delicte d'introducció es troba consumat en el Principat.

Per altra banda, pretén el Sr. Codina que no existeixen proves suficients de la seva participació als fets comesos entre finals de juny i principis de juliol del 2013. Però dels missatges interceptats se'n desprèn una col·laboració intensa entre Codina i Moliner, com ho esmenta molt clarament la sentència reconeguda. La conversa posterior del dia 12 de juliol del 2013 mencionada per la sentència del M.I. Tribunal de Corts, segons la qual Moliner encomana a Codina de portar marihuana al Principat, és un indici suplementari que conforta l'existència d'aquestes relacions estretes entre els dos protagonistes, destinades al tràfic de droga.

III.- CONSIDERANT: que es dedueix que moltes transaccions es van produir a l'interior del local nocturn "E.S.". Però és un supòsit confirmat per indicis insuficients, fet que no va permetre al M.I. Tribunal de Corts retenir el tipus agreujat de l'article 283.1 del Codi Penal, en l'absència de certitud i de prova directa.

IV.- CONSIDERANT: que les penes pronunciades pel M.I. Tribunal de Corts responen als criteris de proporcionalitat.

És cert que la Sra. Moliner ha actuat en situació de reincidència, però la seva situació familiar, el seu penediment com la seva voluntat d'estudiar, confirmada pel professor que li imparteix classes de català, permeten donar- li una segona i última oportunitat de reintegrar-se en la societat andorrana amb nous projectes professionals. En conseqüència, una agravació de la sanció produiria efectes contraris a la reinserció de la Sra. Moliner, provocant la seva marginació de la societat andorrana.

Per altra part, el Sr. Codina pateix una hemofília A que implica un alt risc d'hemorràgia; per altra part, té una filla de 14 anys, a càrrec, fet que no justifica en sí mateix la rebaixa de la pena sol·licitada per la defensa, però permet descartar l'agreujament de la pena demanada pel Mgfc. Ministeri Fiscal. El M.I. Tribunal de Corts va pronunciar una pena equilibrada entre les circumstàncies personals i familiars i els imperatius de seguretat dels ciutadans andorrans.

Decisio

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

DECISIÓ

La Sala Penal del Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, en nom del poble andorrà, decideix:

1.- Desestimar els recursos interposats pel Mgfc. Ministeri fiscal i la representació lletrada del Sr. Codina.

2.- Confirmar íntegrament la Sentència dictada pel M.I. Tribunal de Corts en data 27 de maig del 2015 en la causa de referència.

3.- Declarar d'ofici les despeses processals causades per ambdós recursos.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manen que, una vegada notificada la present sentència a totes les parts, es retorni la causa al M. I. Tribunal de Corts, amb certificació de la present sentència, per al seu compliment i execució.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.