Tràfic de mercaderia sensible destinada a l'exportació

Sentència

Magistrats

Yves Picod

SENTÈNCIA 23-05 DE 12 DE JULIOL DE 2005

Ponent M.I.: Sr. Yves Picod

ANTECEDENTS DE FET

I.-RESULTANT: Que EL Tribunal de Corts dictà sentència en data 17 de febrer de 2005, amb la següent part dispositiva: "Fallem: que hem de condemnar i condemnem com a responsable penal en concepte d'autor del delicte major de tràfic de mercaderia sensible destinada a l'exportació en grau de temptativa de l'article 99 bis 1 del Codi Penal :

Marcos i Salamanca a la pena d'UN ANY DE PRESÓ CONDICIONAL.

Briones a la pena de SIS MESOS DE PRESÓ CONDICIONAL, i multa de TRENTA MIL EUROS a cadascun d'ells.

A tots tres processats al pagament de les despeses processals causades.

Que hem d'absoldre i absolem Marcos, Salamanca i Briones del delicte major de tràfic de mercaderies sensibles en associació organitzada de l'article 99 bis 4 del Codi Penal.

Que hem d'absoldre i absolem Viñas dels delictes de que venia acusat.

Decretem el comís de la mercaderia i dels vehicles incautats."

II.-RESULTANT: Que el precedent fallo té com a premissa fàctica els següents fets que la sentència declara provats en el seu segon Resultant: "en data 20 de maig de 2002, Marcos, nascut el XXXX, de nacionalitat andorrana i sense antecedents penals, encarregat de la secció de tabac del ORG_0, rebé la trucada d'una persona que no es troba a disposició d'aquest Tribunal, interessant-se per la compra d'una certa quantitat de tabac concretant-se finalment la venda de 80 caixes de Malboro pel preu de 56.000 Euros (9.317.616 Pta.) que fou pagat en efectiu malgrat no disposar aquest de la preceptiva llicencia no sent comerciant del país.

Marcos encomanà al també processat Salamanca nat el XXXX, de nacionalitat espanyola i sense antecedents penals, empleat així mateix del dit centre comercial per tal de que lliurés la mercaderia venuda per la qual cosa vers les 21 hores del mateix dia, dia festiu, obrí les portes del magatzem RIA que l'empresa té a la vila de Santa Coloma, facilitant l'entrada de sis vehicles tipus jeep i un numero indeterminat de persones entre les quals es trobaven els també processat Briones nascut el XXXX, de nacionalitat andorrana i sense antecedents penals, i Viñas, nascut el XXXX, de nacionalitat andorrana i amb antecedents penals, com a encarregats de dur el tabac al seu destí.

Vers les 4'30 hores i desprès d'un primer intent fallit en observar Salamanca el pas d'un vehicle Policial van sortir del citat magatzem tres vehicles, sent el primer, el vehicle marca Jeep Cherokee, matrícula XXXX, conduït per una persona que no ha estat identificada; el segon, vehicle marca Jeep RANGER ROVER de color blau matrícula XXXX conduït per una persona que no es troba a disposició del Tribunal, i el tercer, vehicle Jeep RANGER ROVER color granat matrícula XXXX conduït pel processat Briones.

Observada que fou aquesta operativa pels agents de policia que efectuaven tasques de vigilància es disposà un control a la carretera general núm. 1 direcció Espanya enfront de l'Hotel Font de Ferro d'Aixovall amb vehicles policíacs i senyals lluminosos i altre de les mateixes característiques a l'alçada de l'hotel Garden de Santa Coloma; havent passat el primer vehicle Jeep Cherokee i els altres dos, en advertir la presencia Policial feren mitja volta marxant ràpidament essent posteriorment retrobats pels agents de policia amagats en un magatzem en obres oberts i carregats de tabac, en concret 19.500 paquets de tabac Malboro per valor de 26.932'50 Euros el jeep matrícula XXXX i altres 19.950 paquets de tabac Malboro per valor de 26.932'50 Euros el jeep matrícula XXXX.

Molt més tard es localitzà el tercer vehicle a la vila de Sant Julià, trobant-lo buit.

Viñas malgrat estar a l'interior del magatzem amb disposició de conduir un dels vehicles no va arribar a efectuar-ho en no ser necessari."

III.-RESULTANT: Que la defensa de Marcos formula recurs d'apel·lació contra la sentència, demanant l'absolució del seu defensat.

Consta que el dia 20 de maig de 2002 era un dia feiner i els establiments comercials es trobaven oberts al públic, afegint el pronunciament erroni al segon dels Considerants en afirmar que cap dels processats gaudia d'autorització per a operar amb mercaderies sensibles.

Finalment precisa que va actuar com a empleat d'un establiment comercial que gaudeix de la llicència adequada per a operar amb mercaderies sensibles.

Per finalitzar, específica que la Llei de mercaderies sensibles no autoritza al venedor per a denegar la venda, en tot cas, l'obliga a identificar al comprador si aquest no gaudeix de la corresponent llicència per a adquirir un cert volum de mercaderies.

IV.-RESULTANT: Que la defensa de Briones formula també recurs per demanar l'absolució del seu defensat. Explica que només podria estar d'acord amb la sentència en l'hipotètic supòsit que Briones s'hagués introduït dins el que la Llei contra el frau en matèria duanera anomena com a «franja duanera» amb el vehicle que conduïa carregat de tabac i que en que no haver entrat mai a la dita franja, no existeix cap delicte i ni tan sols en grau de temptativa.

De manera subsidiària sol·licita en cas de condemna una moderació de les penes pronunciades per tenir en compte les circumstàncies personals.

V.-RESULTANT: Que el Ministeri Fiscal sol·licita la confirmació íntegra de la sentència.

FONAMENTS DE DRET

I.-CONSIDERANT: Que la temptativa s'ha d'entendre constituïda per tots aquells actes que són l'exteriorització d'una voluntat criminal dirigida a la lesió d'un bé jurídic per una causa estranya al voluntari desestiment de l'agent.

Que la temptativa és sempre un procés d'execució interromput abans d'arribar al final a diferència de la frustració que suposa una realització total dels actes necessaris perquè el delicte és produeixi en les ultimes conseqüències.

II.-CONSIDERANT: Que per altra part, l'article 99 bis apartat 1 del Codi Penal castiga amb una pena de presó de fins a dos anys i una multa de fins a 30.000 euros el qui importi o exporti il·lícitament o trafiqui amb les mercaderies sensibles definides a l'article primer de la llei de control de mercaderies sensibles de data 4 de març de 1999 per un valor igual o superior a 1.000.000 de pessetes.

III.-CONSIDERANT: Que Marcos en la seva qualitat de director d'un centre comercial les disposicions legals en la matèria no podia ignorar que participava a un tràfic internacional de tabac. La clandestinitat de l'operació ho manifesta : una actuació situada entre les 21 hores i les quatre i mitja hores de la matinada d'un dia festiu amb una duana tancada, la fugida de la policia i l'absència de llicència del comprador per comercialitzar tabac. No podia creure que vist les circumstàncies d'adquisició, totalment secretes, es tractava d'una operació de compra corrent destinada al mercat andorrà. Era perfectament conscient que participava a actes constitutius d'una important operació de tràfic de mercaderies sensibles. No importa que la mercaderia no hagi penetrat dins de la franja duanera, tractant-se d'una temptativa d'exportació de mercaderia sensible sense declaració, caracteritzada per actes molt conscients destinats a dur el tabac a l'exterior de les fronteres.

Aquest últim raonament s'aplica també a Briones pel qual la participació a l'operació de tràfic interrompuda resulta de les seves pròpies declaracions.

No obstant, cal prendre la situació personal de Briones (casat, amb un salari modest d'empleat) per reduir la multa a 20.000 euros.

Decisio

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

La Sala Penal del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

D E C I D I M

1.- Desestimar els recursos d'apel·lació interposats per Briones i per Marcos.

2.- Confirmar la sentència dictada pel Tribunal de Corts en data 17 de febrer de 2005, a excepció de la pena de multa imposada a Briones que es redueix a 20.000.- euros.

3.- Imposar als recurrents el pagament de les costes processals causades pel recurs per meitat.

4.- Retornar la Causa al M. Iltre. Tribunal de Corts, amb certificació de la present Sentència, per al seu compliment i execució.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.