FUNCIÓ PÚBLICA. SANCIÓ DISCIPLINÀRIA. Suspensió de funcions (Cos de Policia). (1000061/2015)

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Marie Conte Albert Andrés Pereira

Núm. de Protocol: 1000061/2015 Núm. de Rotlle: TSJA-0000111/2016

SENTÈNCIA 64-2017

PARTS:

Apel·lant: Narváez

Representant: Pino

Advocada: Pulido

Apel·lat: GOVERN D'ANDORRA

Representant: Gálvez

Advocada: Sra. Gibert

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sra. Marie Conte

Andorra la Vella, vint-i-tres de juny de dos mil disset.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 1000061/2015.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- El Sr. Narváez va interposar demanda jurisdiccional contra la resolució del GOVERN D'ANDORRA de l'1 de juliol de 2015 per quina se li imposava una sanció disciplinària de suspensió de funcions per un període d'un mes amb pèrdua de les retribucions corresponents.

2.- En la sentència de 21 de setembre de 2016 el Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda promoguda pel Sr. Narváez.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 22 de novembre de 2016, el Sr. Narváez estima en substància:

importa i es fa útil i necessari el peritatge imparcial d'experts.

no està provat que els comentaris es referissin a les altes autoritats de constant referència.

el Sr. Narváez no ha incorregut en cap falta greu.

4.- En la seva contesta de data 19 de desembre de 2016, el GOVERN D'ANDORRA estima en substància:

la prova realitzada ha estat suficient i vàlidament obtinguda, regularment practicada i essent l'objectiu d'indubtable caràcter probatori.

cal concloure que independentment des d'on foren escrits els citats missatges, aquests es trobaven i es podien visualitzar a la pàgina facebook de GOVERN D'ANDORRA.

el fet comés per l'agent de Policia s'encabeix, inequívocament, en una infracció disciplinària de l'article 98 apartat e) de la Llei 8/2007.

5.- Per providència de data 2 de març de 2017 s'ha desestimat la demanda de prova sol·licitada per la part apel·lant per considerar que la prova és excepcional en segona instància (article 64 de la Llei de la jurisdicció administrativa i fiscal) i, en aquest cas, no es útil per a resoldre el present litigi.

6.- En l'acte de la vista oral, les parts compareixents van exposar les consideracions que van considerar més adients a la defensa de llurs interessos.

7.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- El dia 10 d'octubre de 2014 va tenir lloc la celebració de la Patrona del Cos Penitenciari en la qual el M.I. Ministre de Justícia i Interior va realitzar el discurs institucional i les habituals declaracions a la premsa (v. foli 24, la pàgina de facebook del ENTITY_7).

El dia 11 d'octubre de 2014 a les 00'20 hores el Sr. Narváez va compartir els comentaris del Sr. Somoza i va fer públic a la seva pàgina de facebook així com també a l'apartat de comentaris de la pàgina oficial del GOVERN D'ANDORRA el següent missatge (folis 23 i 25):

"Narváez Ya sabéis de sobra que me alegro por el hecho que se reconozca la antigüedad por la gente que lleváis (igual que hacia yo) tanto tiempo aguantando en un trabajo tan duro y tan poco agradecido. Pero las declaraciones de según que sopla poll... me dan cagalera (y yo lo digo con carino) lo que éramos y en lo que os habéis convertido por aguantar a dos put. nacis que lo único que han hecho ha sido dividir y pegar palos a la gente. Enhorabuena a todos, los que estaban y los que no, pero lo que han hecho y están haciendo tanto daño a la persones y a la institución decirles que a TODO CERDO LE LLEGA SU SANMARTIN".

A les 11'07 hores, el Sr. Narváez va tornar a publicar un altre missatge, tant a la seva pàgina de facebook com a la pàgina informàtica oficial del ENTITY_7:

"Narváez Perdón a los que son un poco tiquismiquis....naci va con z (nazi) ha sido un lapsus. jejeje" (folis 23 i 25).

Es va iniciar un procediment disciplinari en data 30 d'octubre de 2014 (folis 28 i s.).

Per resolució de data 24 de febrer de 2015, el M.I. Ministre de Justícia i Interior acorda:

"Declarar que l'agent de Policia Sr. Narváez és responsable de la comissió d'una falta greu (...) d'acord amb la lletra e) de l'article 98 de la Llei 8/2004 del 27 de maig, qualificada del Cos de Policia. Imposar a l'agent de Policia, Sr. Narváez una sanció disciplinaria de suspensió de funcions per un període d'1 mes, amb pèrdua de les retribucions corresponents ( )" (foli 91).

Per resolució de data 1 de juliol de 2015, el GOVERN D'ANDORRA ha va desestimar el recurs de reposició interposat pel Sr. Narváez (foli 106).

Tercer.- En un informe de data 30 d'octubre de 2014, l'interessat va escriure, en substància: "Finalment dir que quan parlo de "dos put.nacis" dir que no insulto a ningú, si és cert que es pot pensar el contrari, però la realitat és que no està escrit ni publicat cap insult i per tant tota la resta son només suposicions (...)" (foli 31 i foli 58, el plec de càrrecs).

L'instructor ha tingut en compte aquestes objeccions (plec de càrrecs de 15 de desembre de 2014, folis 61 i 62): "Dir també que roman confús i no provat que les critiques dels missatges poguessin haver-se adreçat directa i particularment al M.I Sr. Ministre de Justícia i Interior o al director i director adjunt del Departament d'Institucions Penitenciàries, doncs ningú ha sabut o pogut amb certesa dir o provar si s'han dirigits envers ells de forma clara, tot i que alguns dels afectats per cas com els propis directors del Departament d'Institucions Penitenciàries s'ho puguin arribar a imaginar (...) d'aquest precís fragment es pot tenir el dubte de si pot anar el contingut que se'n desprèn dirigit al Sr. Expósito o Catalá, simples representants sindicals sense poder de gestió o decisió dins del Cos Penitenciari, a persones que realment tenen poder dins del Departament Penitenciari i poden aplicar directrius o altres formes de fer com podrien ser aleshores i per exemple els dos directors del Cos".

Compte tingudes aquestes declaracions, l'abast del litigi és el següent: el Sr. Narváez, agent de Policia, va escriure en una pàgina de facebook pública paraules insultants: "dos put.nacis" i "decirles que a TODO CERDO LE LLEGA SU SANMARTIN". Però, existeix un dubte sobre les persones concernides per aquestes paraules.

La qüestió plantejada en aquest litigi és si aquesta situació justifica l'aplicació d'una sanció.

Els membres del Cos de Policia tenen un estatut particular, atès la especificitat de llur funcions:

"Drets i deures

Els membres del Cos de Policia tenen els drets i deures que els pertoquen com a funcionaris de l'Administració pública, dins el marc de l'especificitat de llur funció, d'acord amb la legislació vigent (...)" (article 69 de la Llei 8/2004, de 27 de maig, qualificada del Cos de Policia).

Els membres del Cos de Policia tenen un deure particular de reserva. L'article 32 del Decret de 30 de gener de 1982 precisava: "i s'han d'abstenir de tot acte que desprestigiï el Cos a que pertanyen".

Aquests principis han estat confirmats pel Tribunal Constitucional: "L'autoritat governativa ha de vetllar que aquells que tenen atribuïda la funció d'agent de policia, que concedeix, en certs casos, l'ús de la força en nom del poder públic, mantinguin una actitud de contenció, de prudència i d'autocontrol, en qualsevol moment, dins i fora del servei, dins i fora dels seus horaris de treball.

Aquesta és la posició del legislador del Principat d'Andorra sobre aquest punt i en aquest moment. Posició coherent del tot amb la concepció que el legislatiu vol fer-se de la funció d'un cos de policia en un Estat democràtic i de la conducta irreprotxable dels seus membres, que d'acord amb l'article 5.1 d'aquesta mateixa Llei "Han de complir i fer complir en tot moment la Constitució" amb una dedicació professional (article 5.5) "total" "i han d'intervenir sempre, en tot moment i en tot lloc, estiguin o no estiguin de servei, en defensa de la llei i de la seguretat ciutadana."(Causa 2014-20-RE, Sentència del 16 de febrer del 2015. La negreta és nostra).

En aquest cas, els fets s'han d'interpretar a la llum d'aquests principis:

El Sr. Narváez ho reconeix: "Finalment dir que quan parlo de "dos put.nacis" dir que no insulto a ningú, si és cert que es pot pensar el contrari (v. més amunt, la negreta és nostra). Això significa que l'interessat no ha respectat el seu deure de reserva, independentment de les persones insultades; en efecte, com ho manifesta el propi interessat "si és cert que es pot pensar el contrari" i això no és una "conducta irreprotxable".

La infracció es fonamenta en el paràgraf e) de l'article 98 de la Llei 8/2004,del 27 de maig, qualificada del Cos de Policia, que disposa:

"Són faltes greus:

(...) e) Les faltes de respecte o consideració greus i manifestes envers els superiors, els companys, els subordinats o els ciutadans" (la negreta és nostra).

Es pot subratllar que no s'ha fet aplicació del paràgraf f d'aquest article: "f) Els actes, les manifestacions i les conductes que atemptin contra la dignitat dels funcionaris, contra la imatge del Cos i contra el prestigi i la consideració deguts als òrgans de l'Estat."

Les paraules utilitzades en el missatge són de gran duresa i per tant no es tracta d'una falta lleu en el sentit de l'article 99 a) de la Llei, atès que el comportament de l'agent de Policia no es pot considerar com una simple "incorrecció":

"Faltes lleus Són faltes lleus:

La incorrecció envers els superiors, els companys, els subordinats o els ciutadans".

La sanció es fonamenta en l'article 101.2.a) de la Llei 8/2004,del 27 de maig, qualificada del Cos de Policia:

"2. Per la comissió de faltes greus es pot imposar, conjuntament o alternativament, alguna de les sancions següents:

La suspensió de funcions fins al màxim de sis mesos, amb pèrdua de les retribucions corresponents.

El trasllat a un altre lloc de treball, amb canvi de destinació, que pot comportar minoració de retribucions si la falta comesa té relació amb el lloc de treball.

L'obligació d'abonar el valor del material perdut o deteriorat."

Es pot remarcar que el M.I. Ministre ha adoptat una sanció moderada: la suspensió de funcions per un període d'un mes.

Per aquests motius, el recurs d'apel·lació s'ha de desestimar.

Quart.- No s'aprecia una especial temeritat ni mala fe que justifiqui la imposició de les costes d'aquesta instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació presentat pel Sr. Narváez.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i declarar que la resolució del GOVERN D'ANDORRA de data 1 de juliol de 2015 és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Tercer.- De no efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.