IMMIGRACIÓ. Renovació autorització sejorn i treball. No acredita residència efectiva al Principat. COVID no justifica absències. (2000004/2022)

Sentència

Magistrats

Elsa Puig Muñoz Albert Andrés Pereira Alexandra Cornelia Sola

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Administrativa

Núm. de Protocol: 2000004/2022 Núm. Rotlle: TSJA-0000066/2022

SENTÈNCIA 72-2022

PARTS:

Apel·lants: Srs. Criado i Morales

Representant: Sra. Guerrero

Advocat: Sr. Expósito

Apel·lat: GOVERN D'ANDORRA

Representant: Sra. Bermudez

Advocada: Sra. Raya

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL

President: Sr. Albert Andrés Pereira

Magistrades: Sra. Elsa Puig Muñoz

Sra. Alexandra Cornella Sola

Andorra la Vella, el 27 de setembre de 2022.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 2000004/2022.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Elsa Puig Muñoz, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- Els Srs. Criado i Morales van interposar demanda jurisdiccional contra les resolucions governatives, ambdues de data 15/12/2021, que varen confirmar les resolucions del secretari d'Estat de Justícia i Interior de data 04/08/2021, desestimatòries de les sol·licituds d'autorització de residència i treball per compte propi, formulada pel Sr. Criado, i d'autorització de residència formulada per la Sra. Morales.

2.- En la sentència núm. 15/2022, de 31/05/2022, el Tribunal de Batlles ha desestimat la demanda promoguda pels agents.

3.- En l'escrit d'apel·lació, s'al·lega, en substància, que:

Només s'ha aportat un informe policial, i no l'enquesta policial, i aquest informe era incomplert i insuficient, compte tingut que no consta a quins veïns van preguntar, i a l'immoble hi ha 45 unitats immobiliàries.

Error en la valoració de la prova.

Es van aportar els certificats de residència que donen fe que els agents resideixen en la parròquia de Canillo, el Sr. Criado des del 11/09/2017 i la seva esposa més tard.

Disposen de compte bancari i de tarja de crèdit fent un ús regular, consumeixen llum i telèfon, paguen la cotització de l'empresa constituïda, tenen un pis de propietat que tenen arrendat i resideixen en un dels pisos propietat del seu fill.

Les absències estan justificades per la pandèmia i per motius de salut del Sr. Criado.

4.- En la seva contesta, el GOVERN estima, en substància, que:

Aquest Tribunal ha admès que els informes policials són vàlids per acreditar les circumstàncies comprovades sobre el terreny.

Els certificats de residència no justifiquen la residència permanent i efectiva al país.

L'anàlisi dels moviments de la tarja de crèdit no permeten acreditar la residència efectiva.

Ni el COVID ni els problemes de salut del Sr. Criado justifiquen les absències del Principat.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat la magistrada ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- Competència

El Tribunal Superior, Sala Administrativa, és competent per conèixer del recurs, en aplicació de l'article 39.3 de la Llei qualificada de la Justícia i 160 de la llei qualificada d'immigració.

Segon.- L'article 58 ter apartat 1 de la Llei 9/2012, de modificació de la Llei Qualificada d'Immigració (LQI), estableix que per obtenir la renovació d'una autorització de residència i treball per compte propi, la persona que n'és titular ha d'haver residit i treballat al Principat d'Andorra de forma permanent i efectiva en el cas d'una persona professional liberal, o com a mínim durant 183 dies l'any en tots els altres casos. Així mateix, en el supòsit d'una persona professional liberal, cal que hagi complert durant la vigència de l'autorització i continuï complint els requisits establerts a l'article 38 ter.2.A de la LQI, i, en els altres casos, cal que la persona interessada hagi complert durant la vigència de l'autorització i continuï complint els requisits establerts a l'article 38 ter.2.B de la LQI.

I a l'apartat 2 d'aquest mateix article s'afegeix que el Servei d'Immigració denegarà la renovació de l'autorització de residència i treball per compte propi si l'autorització inicial va ser obtinguda en frau de llei, o si no es compleixen les condicions establertes als articles 28 ter i 38 ter de la LQI.

Els arts. 52 i 53 de la LQI estableixen els requisits del treball permanent i efectiu i la residència permanent i efectiva, respectivament:

"Article 52. Treball permanent i efectiu

Llevat de disposició especial de la present Llei, per obtenir la renovació d'una autorització d'immigració que autoritza a treballar, la persona que n'és titular ha d'haver exercit una activitat professional de manera permanent i efectiva a comptar de la data d'inici si es tracta d'una autorització inicial, o de la data de la darrera renovació en els altres casos.

S'assimila a l'exercici permanent i efectiu d'una activitat professional aquella que es desenvolupa a l'estranger, si la persona que és titular de l'autorització d'immigració que autoritza a treballar resideix de forma permanent i efectiva al Principat d'Andorra, en les condicions definides a l'article 53.

Es computen en l'exercici permanent i efectiu de l'activitat professional:

les vacances i les baixes temporals per malaltia, accident de treball, maternitat o adopció ocorregudes durant una relació laboral, així com les baixes definitives per invalidesa.

els cicles de formació professional a l'estranger que s'efectuïn per decisió del patró, per temps limitat, i que s'acreditin degudament.

També es computen en l'exercici permanent i efectiu de l'activitat professional els períodes durant els quals el titular d'una autorització d'immigració que autoritza a treballar no acredita que ocupa un lloc de treball amb un màxim de seixanta dies seguits i de noranta dies per any natural, sempre i quant durant aquests períodes la persona interessada s'hagi inscrit en les condicions previstes reglamentàriament prop del servei administratiu encarregat de proposar i gestionar les polítiques d'ocupació i de mediació en el mercat del treball.

També es computa en l'exercici permanent i efectiu de l'activitat professional el desenvolupament d'una activitat professional a l'estranger, en les condicions previstes a l'article 28 bis.

Article 53. Residència permanent i efectiva

Llevat que aquesta Llei estableixi un període de temps diferent, per obtenir la renovació de qualsevol autorització d'immigració la persona que n'és titular ha d'haver residit de forma permanent i efectiva al Principat Andorra a comptar de la data d'inici si es tracta d'una autorització inicial, o de la data de la darrera renovació en els altres casos. Queden exceptuats d'aquesta norma els titulars d'una autorització d'immigració de fronterer i els titulars d'una autorització de treball sense residència.

Es computen en el període de residència permanent i efectiva al Principat d'Andorra les absències causades per vacances, per un tractament mèdic a l'estranger conseqüència d'una malaltia o d'un accident, per un cicle de formació a l'estranger en les condicions definides a l'article 52.3, o per un desplaçament laboral a l'estranger acordat pel patró en el marc de la realització de treballs determinats amb una durada no superior a 12 mesos prorrogables per causa justificada pel patró i amb una autorització del Servei d'Immigració".

Tercer.- Els apel·lants addueixen que el GOVERN no va aportar les enquestes fetes en fase d'instrucció administrativa, sinó només l'informe policial.

La LQJ parla d'enquesta a l'article 38 quater apartat 1, però no la defineix. L'article 6.b) del Reglament regulador del Servei d'Immigració del 19/02/2014, estableix que és competència del Departament de Policia en el marc del Servei d'Immigració, la de tramitar totes les sol·licituds, instruir els expedients en matèria d'immigració en els aspectes relacionats amb la seguretat i l'ordre públic i amb l'efectivitat de la residència i efectuar, en aquest darrer supòsit, enquestes de residència o altres investigacions destinades a vetllar pel compliment de la matèria d'immigració i l'adequació als supòsits previstos legalment. És a dir, una enquesta de residència és una investigació, que és un concepte diferent del de declaració. I aquesta investigació és la que es recull a l'informe aportat a les actuacions.

De fet, el diccionari de la llengua catalana defineix el concepte "enquesta" com el conjunt d'operacions encaminades a recollir informació sobre un fenomen o un aspecte social determinats. I això és, precisament, allò que ha fet la Policia i es recull a l'informe aportat pel GOVERN, on es descriuen les informacions recollides pels propis Agents. I aquest Tribunal ha admès que els informes policials -en els quals es recullen els resultats de les investigacions o enquestes de residència-, serveixen per justificar la denegació d'una autorització de residència (sentències núms. 27/2010, dictada al rotlle 02/10, i 106/2019, dictada al rotlle TSJA-0000080/2019, entre d'altres), i ho ha fet sense exigir que s'incorporessin declaracions i/o fotografies, de fet, ni la LQI ni el Reglament regulador del Servei d'Immigració parlen de declaracions ni exigeixen que s'incorporin a l'informe policial fotografies. A més, cal recordar que els fets constatats pels Agents de l'autoritat gaudeixen de presumpció de veracitat, sense que la part recurrent hagi aportat cap prova per rebatre aquesta presumpció.

D'altra banda, l'anàlisi de la documentació aportada permet concloure que els agents no resideixen efectivament al Principat. Així, a l'informe policial consta que:

Amb l'entrevista de veïnatge es va comprovar que a l'immoble hi viuen de manera permanent dos veïns els qui almenys reconeixen o saben qui són entre ells, que van manifestar no conèixer als agents.

El Sr. Criado no disposa de permís de conduir andorrà ni de cap vehicle amb matrícula del Principat ni a nom d'ell ni de l'empresa.

No es va trobar cap web de l'empresa per veure els productes que venen (la societat T., SL, l'objecte social de la qual està al mateix domicili i que està formada per tres socis solidaris, el matrimoni i el seu fill, té com a objecte social la venda al detall, a l'engròs, i la intermediació de productes tèxtils, calçat, roba per a la llar i els seus complements).

A aquest informe es conclou que el matrimoni no resideix al Principat.

D'altra banda, dels dos membres del matrimoni només el Sr. Conde disposa de tarja de crèdit, i els pagaments al país només es van fer en 41 dies (xifra molt per sota dels 183 dies de residència permanent i efectiva al Principat) i agrupats per períodes de 3-5 dies, pagaments que resulten més propis de turistes que per a residents.

Pel que fa la malaltia del Sr. Criado, la documentació aportada acredita que el tractament es va fer entre els mesos de març i maig del 2020, és a dir, només tres mesos dels 12 de vigència de la residencia anterior. El mateix succeeix pel que fa la pandèmia, que es va declarar al mes de març del 2020, però al mes de juny la situació ja permetia els desplaçaments entre els països del nostre entorn.

A l'últim cal dir que la circumstància que els agents disposin de certificats de residència en la parròquia de Canillo no implica que resideixin de forma permanent i efectiva al Principat.

Quart.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el què s'ha exposat, la Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació presentat pels Srs. Criado i Morales.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i declarar que la resolució impugnada en la instància és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

Tercer.- No efectuar cap condemna en costes.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.