FUNCIÓ PÚBLICA, no superació d'un període de prova. condicions de forma i conseqüència del no respecte d'aquestes condicions.TSJA-034/13

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Albert Andrés Pereira Pere Pastor Vilanova

Núm. de Protocol: AD-0031-2/2012 Núm. de Rotlle: TSJA-034/13

SENTÈNCIA 02-2014

PARTS:

Apel·lant: M. I. GOVERN

Representant: Sra. Pérez

Advocat: Sra. Almansa

Apel·lat: Sra. Criado

Representant: Sra. Diez

Advocat: Sr. Mercader

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President: M. I. Sr. Pere Pastor Vilanova

Magistrats: M. I. Sr. Bernard Plagnet

M. I. Sr. Albert Andrés Pereira

Andorra la Vella, vint-i-nou de gener de dos mil catorze.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número AD-0031-2/2012.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet, el qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La Sra. Criado va interposar recurs contra la resolució del M. I. GOVERN de data 21 de març de 2012, notificada el dia 29 de març de 2012, confirmatòria de la resolució de data 18 de gener de 2012 adoptada pel M. I. Ministre de Finances i Funció Pública que resolia la no superació del període de prova de l'ara defenent, tot sol·licitant la seva revocació.

2.- En la sentència del 20 de juny de 2013 el Tribunal de Batlles ha estimat la demanda promoguda per la Sra. Criado.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 17 de setembre del 2013, el M. I. GOVERN estima en síntesi:

Formalització de l'entrevista: en mèrits de l'article 36 del Codi de l'Administració la resolució negativa del període de prova de l'agent no havia d'Ésser anul·lada perquè el raonament de fons de l'acte anul·lat mereixia ser confirmat.

la data de lliurament de l'informe de la Direcció del Departament: la decisió de no superació del període de prova no podia haver estat diferent per haver emès l'informe 15 dies abans.

una irregularitat en la forma del procediment no pot prevaldre sobre el raonament de fons de l'acte impugnat i derivar de l'atorgament de la condició d'agent de l'Administració de caràcter indefinit.

l'existència d'un defecte formal, no recollit en els supòsits de nul·litat de ple dret de l'article 48 del Codi de l'Administració, sinó del 49 referent als actes anul·lables obligaria a retrotreure les actuacions fins al moment de la vulneració per tal que l'Administració dicti un nou acte que respecti les garanties vulnerades.

El M. I. GOVERN ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 11 de novembre del 2013.

4.- En la seva contesta de data 10 d'octubre del 2013, la Sra. Criado exposa en resum:

La interessada no ha pogut conèixer de forma precisa els eventuals errors que se li podien reprotxar, ni ha pogut facilitar davant d'un tercer, cap explicació o argument en defensa del seus interessos o que justifiquessin determinades conductes.

la interessada va tenir coneixement de l'informe de la Cap de Departament quan se li va comunicar la Resolució del Ministre de Finances i Funció Pública i per conseqüent, a l'acabament de la seva relació de treball, sense haver-se-li facilitat l'oportunitat de defensar-se del dit informe.

la sentència recorreguda aplica correctament l'article 53.6 del Reglament de selecció, promoció i carrera professional de l'Administració general del 10 de novembre de 2004.

La Sra. Criado ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions de data 4 de novembre de 2013.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- Prèviament, cal presentat un breu resum dels fets:

En data 5 d'agost del 2009, la Sra. Criado és nomenada "agent de l'Administració de caràcter eventual" (v. foli 91).

Per resolució de data 26 de gener del 2011, el M.I. GOVERN resol "que adjudica la plaça de metge forense sol·licitada per GV, IC" (v. foli 36 i el contracte "d'agent de l'administració de caràcter indefinit" de data 27 de gener del 2011 (v. foli 37).

En data 10 de gener del 2012, el qüestionari d'avaluació del període de prova conclou en el sentit d'una decisió "negativa" (v. foli 41). Per informe de data 10 de gener del 2012, la cap d'Àrea Medicina Legal i Forense, conclou "es realitza una valoració DESFAVORABLE per ocupar el lloc de treball de metge forense amb caràcter indefinit" (v. foli 43).

Per resolució de data 18 de gener del 2012, el Ministre de Finances i Funció Publica resol: "la no superació del període de prova i, en conseqüència, l'acabament de la relació de treball..." (v. foli 25).

En la sessió de data 21 de març del 2012, el M. I. GOVERN ha desestimat el recurs de reposició interposat per la Sra. Criado contra la resolució del ministre de Finances i Funció Pública de data 18 de gener del 2012.

Tercer.- En aquest cas és aplicable l'article 53 del Reglament de selecció, promoció i carrera professional de l'Administració general del 10 de novembre de 2004:

Procediment

Si la persona encarregada de fer l'avaluació detecta, durant un període de prova que tingui una durada entre un i sis mesos, mancances o ineptituds en la persona avaluada, que no impliqui una avaluació desfavorable immediata, ho ha de comunicar a la direcció del departament, perquè ho notifiqui a la Secretaria d'Estat de Funció Pública, i ha d'especificar les deficiències detectades perquè es faci una entrevista a la meitat del període.

Una setmana abans de finalitzar el període de prova, la direcció del departament afectat i el comandament encarregat de fer el seguiment del període de prova han de presentar un informe a la Secretaria d'Estat de Funció Pública, i han d'informar del contingut a la persona interessada.

Quan el període de prova és de dotze mesos, la Secretaria d'Estat de Funció Pública fa el seguiment del desenvolupament de la persona i de l'adequació al lloc de treball. A la meitat del termini de prova establert, s'entrevista amb les parts implicades en l'avaluació, i estén una acta de la reunió, que han de firmar totes les parts.

El M. I. GOVERN reconeix que no ha complert aquesta formalitat. En l'informe de data 12 de març del 2012, el Ministre escriu: "El fet que no s'hagi formalitzat l'entrevista de seguiment a la meitat del període de prova no vol dir que aquesta no s'hagi efectuat. Tal com ho indica l'informe lliurat per la Cap d'Àrea en múltiples ocasions ha estat avisada, sempre de forma verbal..."(v. foli 57).

La Cap d'Àrea ho confirma en el seu informe de data 28 de gener de 2012: "Tot l'explicat anteriorment s'ha comentat en múltiples ocasions amb la Dra. Gràcia, per part de la Cap d'Àrea sempre en privat, guardant en tot moment la confidencialitat en considerar-la una col·laboradora amb la que comparteix despatx" (v. foli 64).

Convé, doncs, concloure que aquesta formalitat no ha estat respectada.

Un mes abans de finalitzar el període de prova, la direcció del departament afectat i el comandament encarregat de fer el seguiment han de presentar un informe motivat a la Secretaria d'Estat de Funció Pública, i han d'informar del contingut a la persona interessada.

En la present situació, el període de prova finia el 26 de gener del 2012: en efecte, la resolució que adjudica la plaça de metge forense a la interessada és del 26 de gener del 2011 (v. foli 36).

L'informe esmentat es va efectuar el 10 de gener del 2012 (v. foli 39).

Per tant, aquest informe no va ésser presentat a la Secretaria d'Estat de Funció Pública un mes abans de finalitzar el període de prova.

Per tant l'establert en aquest apartat tampoc és va respectar.

Abans de finalitzar el període de prova, la Secretaria d'Estat de Funció Pública comunica al funcionari o a l'agent de l'Administració de caràcter indefinit el resultat de l'avaluació.

Aquest apartat fou complert (v. foli 25, la resolució del 18 de gener del 2012).

L'apartat 6 del Reglament preveu les conseqüències del no respecte dels terminis:

Si la direcció del departament encarregat de realitzar l'avaluació lliura l'informe una vegada transcorreguts els terminis esmentats, tot i ser avaluat desfavorablement, la persona empleada és nomenada definitivament o contractada indefinidament; i si es tracta d'una promoció interna, consolida el nou lloc de treball

En aplicació d'aquest apartat, el lliurament amb retard d'aquest informe, tot i que sigui desfavorable, comporta que la persona empleada sigui, en aquest cas, contractada indefinidament.

El text és clar i el jutge ha d'aplicar-lo literalment i, en conseqüència, la resolució del Govern del 21 de març de 2012 s'ha d'anul·lar.

Quart.- No s'aprecia una especial temeritat ni mala fe que justifiqui la imposició de les costes d'aquesta instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació que interposa el M. I. GOVERN.

Segon.- Confirmar la sentència recorreguda i anul·lar la resolució del M. I. GOVERN del 21 de març de 2012, confirmatòria de la resolució de data 18 de gener de 2012 adoptada pel Ministre de Finances i Funció Pública, declarant el dret de l'agent a reincorporar-se al seu lloc de treball.

Tercer.- De no efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.