Execució d'una activitat professional en període de baixa (001/12)

Sentència

Magistrats

Bernard Plagnet Marie Conte Albert Andrés Pereira

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

Sala Administrativa

Núm. de Protocol: SS-0064-1710 TSA: 40/11

S E N T È N C I A NÚM. 01-2012

PARTS:

Apel·lant: CASS

Representant: Alvarado

Advocat: Azorin

Apel·lada: Giner

Representant: Tamarit

Advocat: Porras

COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL:

President : M.I. Sr. Bernard Plagnet

M.I. Sr. Albert Andrés Pereira

M.I. Sra. Marie Conte.

A la vila d'Andorra la Vella, el 23 de gener de 2012

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número SS-0064-1/10

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent el magistrat Sr. Bernard Plagnet. el qual expressa el parer del Tribunal.

A N T E C E D E N T S D E F E T

1.- El Sr. Giner va interposar recurs contra la resolució de la CASS de data 4 d'agost de 2010, confirmant en alçada la decisió del 15 de juny de 2010, tot sol·licitant l'anul·lació de l'acte impugnant, més l'establiment de la reclamació de les prestacions d'incapacitat temporal en l'import de 9193,74 EUR.

2.- En la sentencia del 14 d'abril de 2011, el Tribunal de Batlles ha estimat la demanda promoguda pel Sr. Giner.

3.- En el seu escrit d'apel·lació de data 1 de juny del 2011, la CASS manifesta principalment que:

-la baixa parcial no està prevista ni per la llei ni pels reglaments de seguretat social,

-en els documents de baixa mèdica i de les prolongacions aportats pel Sr. Giner, el seu metge tractant no va precisar, en cap moment, que estava de baixa per una activitat i no per una altra,

-no queda mèdicament justificat que l'assegurat estigués incapacitat per fer la feina al Crèdit Andorra i capacitat per poder realitzar la seva activitat a la Guarderia Infantil Dames de Meritxell,

-es obligació de la CASS de reclamar les prestacions que han estat indegudament pagades, de conformitat amb els articles 115 i 246 de la Llei,

-en el present cas, la decisió de la CASS i concretament la reclamació de les prestacions d'incapacitat temporal no porta perjudici al principi de la proporcionalitat

4.- En la seva contesta de data 6 de juliol de 2011, el Sr. Giner manifesta principalment que:

-la CASS no pot aportar en segona instància tota una sèrie de documentació,

-ha quedat abastament demostrat que el meu estat físic em permetia exercir l'activitat puntual i residual que vaig dur a terme a la Guarderia Dames de Meritxell,

-les prestacions indegudament percebudes foren únicament i exclusivament aquelles que corresponien a la meva activitat de comptable per a la Guarderia Dames de Meritxell.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

F O N A M E N T S D E D R E T

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per a conèixer del present recurs, segons l'article 39.3 de la Llei Qualificada de la Justícia.

Segon.- Sobre la demanda de proves

Segons l'article 64 de la llei de la jurisdicció administrativa i fiscal la practica de proves en segona instància només es concedeix quan el Ponent « la consideri necessària per a resoldre amb millor coneixement de causa ».

En aquest cas, la pràctica de la prova no es necessària i la demanda s'ha de rebutjar.

Tercer.- Convé, en primer lloc, de presentar un breu resum dels fets que han donat lloc al present litigi.

Queda acreditat que el Sr. Giner es assalariat del ORG_1 des de 1974 (veure l'extracte de punts de vellesa, foli 65 i següents.).

Va començar a treballar com assalariat de la ORG_0 l'1 de maig del 1990 (veure l'extracte de punts de vellesa, foli 67 i següents). Segons el seu escrit de data 31 de maig de 2010, « La seva tasca consisteix en preparar la facturació mensual dels rebuts, fer les nòmines, portar la comptabilitat i fer el tancament comptable i el pressupost, a banda del redactat, a vegades, alguna carta » (veure foli 35).

El Sr. Giner va iniciar una baixa mèdica per incapacitat temporal derivada de malaltia, des de l'1 d'octubre del 2008.

En una resolució de data 15 de juny del 2010 (veure foli 13), la CASS resolt:

suspendre el pagament de les prestacions d'incapacitat temporal a partir del 17 de maig del 2010,

imposar una sanció principal de 208,26 EUR per la comissió d'una falta greu,

una sanció accessòria de 74 272,80 EUR, corresponent a les prestacions d'incapacitat temporal abonades indegudament per la CASS.

El motiu essencial és el següent: « Que l'Àrea de Control Administratiu de resultes d'aquesta convocatòria va constatar que durant la seva prestació d'incapacitat temporal iniciada el 1 d'octubre del 2008 va continuar treballant pel compte de l'empresa Guardia Infantil realitzant la comptabilitat » (veure foli 13).

En el seu escrit de data 31 de maig del 2010, l'interessat demana a la ENTITY_4:

-reiniciar el pagament de les prestacions d'incapacitat temporal a partir del dia 17 de maig de 2010;

-que la reclamació de les prestacions abonades indegudament per la CASS corresponents a l'atur de treball sigui per l'import de 9193,74 EUR que es la part cobrada indegudament que correspon a l'empresa Guarderia Dames de Nostra Sra. De Meritxell per la qual s'ha obert l'expedient sancionador. La resta, fins a l'import de 74 272,80 EUR reclamat, correspon a l'empresa Crèdit Andorra per a la qual no he treballat en tot el període que he estat de baixa complint la normativa vigent

-res a dir en referència a la imposició de la sanció...

-que m'atorgui l'Alta mèdica amb efectes de l'1 d'octubre de 2008 i se'm continuï reconeixent la baixa mèdica ....»

La CASS ha confirmat en alçada la seva resolució del 15 de juny del 2010, per una resolució de data 4 d'agost del 2010 (veure foli 46),

Quart.- Les resolucions de la CASS es basen principalment, sobre l'article 239 de la Llei 17/2008 del 3 d'octubre, que disposa:

« 2. Són faltes greus de les persones que realitzen una activitat per compte propi:

d) Realitzar activitats professionals durant el període d'incapacitat temporal o de maternitat. »

I l'article 246-3 de la mateixa llei preveu sancions accessòries:

« 3. La recepció de prestacions com a conseqüència de fets constitutius d'infracció comporta l'obligació de retornar a la Caixa Andorrana de Seguretat Social l'import de les prestacions indegudament percebudes.

D'aquesta obligació són responsables de forma solidària amb la persona que ha rebut les prestacions totes aquelles persones, físiques o jurídiques o comunitat de béns, inclosos els prestadors de salut, que han estat declarades responsables de forma expressa. »

Convé per tant d'examinar les modalitats d'aplicació d'aquests texts en el cas particular, objecte del present litigi.

El Sr. Giner exerceix per tant dues activitats en qualitat d'assalariat i la llei no preveu la baixa parcial.

Tantmateix, la interpretació de les lleis de caràcter social s'ha de realitzar dins el marc previst principalment per l'article 30 de la Constitució que disposa: « Es reconeix el dret a la protecció de la salut i a rebre prestacions per atendre altres necessitats personals. Amb aquestes finalitats, l'Estat garantirà un sistema de Seguretat Social ».

Cal per tant conciliar dos imperatius, en aplicació de la llei de la Seguretat Social:

-preservar les competències de la CASS a fi que les condicions previstes per la llei siguin respectades,

-preservar els drets reconeguts per la Constitució,

En altres termes, l'aplicació dels preceptes legislatius s'ha de fer en funció de les circumstàncies particulars de cada cas.

Cal per tant examinar la situació concreta del Sr. Giner.

La seva activitat principal ha estat d'assalariat del ORG_1.

La seva activitat en la Guarderia Infantil era accessòria Podem rellevar principalment els punts següents que resulten de l'examen de l'expedient:

-« la seva feina la desenvolupa a casa seva i que per realitzar aquesta tasca la seva esposa qui també treballa a la Guarderia Infantil en qualitat de sots-directora; mensualment, li fa arribar tota la documentació de la Guarderia per poder treballar... »(veure foli 82). La CASS reconeix d'altra banda que aquestes eren les seves condicions de treball (veure foli. 14). L'interessat era per tant lliure d'organitzar la seva feina a casa seva (veure també el testimoni, foli 149). Podem estimar per tant que la seva malaltia no l'impedeix d'exercir aquesta feina, relativament lleugera i sense obligació de sortir de casa seva.

-percebia renumeracions modestes per aquest activitat, (veure foli 158).

Resulta per tant, d'aquests elements que, com ho diu la directora en el seu testimoni, « la relació amb el Sr. Giner era bastant atípica » (veure foli 150)

Aquesta relació « atípica » justifica una aplicació « proporcionada » de la legislació i la sentencia s'ha de confirmar, tenint en compte les particularitats del present cas.

Cinquè.- No s'aprecien circumstancies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància.

D E C I S I Ó

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer Desestimar el recurs d'apel·lació presentat per la CASS.

Segon: Confirmar la sentencia recorreguda i declarar que la resolució de la CASS de data 4 d'agost del 2010 és parcialment ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa i, per tant, procedeix la seva anul·lació en part.

Tercer: Anul·lar la resolució impugnada pel que fa: a) l'alta mèdica retroactiva; b) la suspensió del pagament de les prestacions per incapacitat temporal i c) la reclamació de la sanció accessòria de 65 079,06 EUR

Quart: De no efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentencia es ferma i executiva

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.